Судья: Хажнагоева Ж.Х. № 22-776/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Нальчик 16 сентября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской республики в составе:
председательствующего – Сабанчиевой Х.М.,
судей – Атабиева Х.Х., Мамишева К.К.,
с участием
прокурора –Богатырева О.З.,
адвоката – Хачировой Э.В.,
при секретаре – Тхагужоковой М.М.,
рассмотрела в судебном заседании 16 сентября 2011 года кассационное представление помощника прокурора г. Прохладного Прохладненского района КБР на приговор Прохладненского районного суда КБР от 26 июля 2011 года, которым
Кудрявых Валерий Валентинович 24 мая 1965 года рождения, уроженец и житель г. Прохладного, по <адрес> Прохладненского района КБР, гражданин РФ, со средним образованием, не женатый, не работающий, военнообязанный, судимый,
15.09.2009 года Прохладненским районным судом КБР по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии общего режима;
осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;
меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении постановлено изменить на заключение под стражу в зале суда, с исчислением срока наказания с 26 июля 2011 года;
решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Сабанчиевой Х.М., мнение прокурора Богатырева О.З., поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Хачирову Э.В., просившую приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Органами дознания, Кудрявых В.В. обвинялся в совершении двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ.
В незаконном приобретения 22 мая 2011 года в лесополосе недалеко от русла реки Малка наркотического средства «марихуаны» массой не менее 15,8 грамм в крупном размере и его хранении для личного потребления без цели сбыта.
Он же, обвинялся в том, что из незаконно приобретенного 22 мая 2011 года наркотического средства «марихуаны», массой не менее 15,8 грамм незаконно хранившегося им в заброшенном дачном домике № по ул. № в садоводческом обществе «Дружба» путем экстрадиции незаконно изготовил для личного потребления наркотическое средство- «гашишное масло» массой 4,7 грамм, что является крупным размером, после чего и оставшуюся часть наркотического средства «марихуаны» массой 15,8 грамм и изготовленное им наркотическое средство «гашишное масло» массой 4,7 грамм, перенес к себе домой по адресу г. Прохладный, <адрес>, где незаконно хранил по месту своего жительства до изъятия сотрудниками милиции 26 мая 2011 года.
Дело рассмотрено судом первой инстанции в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ, по ходатайству подсудимого, заявившего о своем согласии с предъявленным ему обвинением в полном объеме и ходатайствовавшем о рассмотрении уголовного дела в особом порядке в ходе ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст.217 УПК РФ.
Судом, действия Кудрявых В.В. по ч.1 ст.228 УК РФ квалифицированы единожды. Суд мотивировал такую квалификацию единой направленностью умысла и одновременностью совершенных Кудрявых В.В. действий по приобретению и изготовлению наркотического средства, придя к выводу о том, что все его действия полностью охватываются диспозицией ч.1 ст.228 УК РФ по признакам незаконные приобретение, изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта в крупном размере.
В кассационном представлении помощник прокурора г Прохладного Прохладненского района КБР Созаев Т.М. просит приговор суда отменить, направить дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе, ввиду несоответствия выводов суда изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, Мотивирует тем, что суд не мог квалифицировать действия Кудрявых В.В. единожды по ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку, дело было рассмотрено в порядке особого производства, и как на стадии дознании, так и в судебном заседании не выяснялся вопрос о единой направленности умысла осужденного на приобретение и изготовление наркотического средства, каких-либо иных доказательств, свидетельствующих о том, что первоначальный умысел Кудрявых В.В. на изготовление им наркотического средства – «гашишного масла» из приобретенной ранее «марихуаны» в материалах уголовного дела не содержится, указывая, что между приобретением им наркотического средства – «марихуаны» 22.05.2011 года и изготовлением из него наркотического средства «гашишного масла» 25.05.2011 года прошло три дня, полагая, что данный факт не позволял говорить об одновременности действий совершенных Кудрявых В.В. по приобретению и изготовлению наркотического средства.
В возражении на кассационное представление адвокат Казьмина Т.И., в интересах осужденного Кудрявых В.В., просит приговор суда оставить без изменения, кассационное представление без удовлетворения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, и возражения на него судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.
Суд выяснив, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением в полном объеме и установив, что ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения было заявлено им добровольно, после консультаций с защитником, с осознанием характера и последствий заявленного ходатайства, с учетом согласия государственного обвинителя, правомерно постановил приговор без проведения судебного разбирательства.
Судом, основания применения особого порядка принятия решения и порядок проведения судебного заседания не нарушены.
Глава 40 УПК РФ не содержит норм, запрещающих принимать по делу, рассматриваемому в особом порядке иные, кроме обвинительного приговора судебные решения, в частности содеянное обвиняемым может быть переквалифицировано, если для этого не требуется исследования собранных по делу доказательств и фактические обстоятельства при этом не меняются.
Вместе с тем, обвинительный приговор не может быть постановлен на предположеньях. Все обстоятельства указанные в приговоре, должны базироваться на материалах дела. В приговоре суда должны быть приведены аргументы, обосновывающие позицию суда, основанную не на предположениях. При этом описательно - мотивировочная часть обвинительный приговора, по своим фактическим обстоятельствам не должна выходить за пределы обвинительного заключения.
Постановленный судом первой инстанции приговор не отвечает указанным требованиям.
При рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, как это указанно в кассационном представлении вопросы единства направленности умысла Кудрявых В.В. в действиях по незаконному приобретению и изготовлению различных видов наркотических средств при разрыве в действиях в трое суток не исследовались.
Кудрявых В.В. обвинялся в незаконном изготовлении гашишного масла массой 4,7 грамм, суд единожды квалифицируя им содеянное, распространил данный квалифицирующий признак незаконного изготовления на все количество изъятого у Кудрявых В.В. наркотического средства, в том числе и на изъятую у него «марихуану» массой не менее 15,8 грамм.
Под незаконным изготовлением наркотических средств, следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств. Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки, в результате которых не меняется химическая структура вещества не может расцениваться как незаконное изготовление.
При таких обстоятельствах приговор подлежит отмене ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции неправильного применении уголовного закона.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
Приговор Прохладненского районного суда КБР от 26 июля 2011 года в отношении Кудрявых Валерия Валентиновича отменить уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда, со стадии судебного разбирательства.
Меру пресечения Кудрявых В.В в виде заключения под стражей оставить без изменения.
Председательствующий- подпись
Судьи- подписи
Копия верна : Х.М. Сабанчиева