Судья Гергоков Т.Т. Дело № 22-578/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Нальчик 26 июля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего судьи Маздогова В.Х.,
судей Бецукова А.З. и Зумакулова Д.М.,
при секретаре Хасановой С.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Байзулаева Ю.Т. на приговор Эльбрусского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25 мая 2011 года, которым:
Байзулаев Юрий Тахирович, ,
осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
В соответствии со ст. 74 УК РФ условное осуждение Байзулаеву Ю.Т. отменено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ему назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Байзулаев Ю.Т. взят под стражу в зале суда.
Срок наказания Байзулаеву Ю.Т. исчисляется с 25.05.2011 года.
Решен вопрос о вещественном доказательстве.
Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., доводы защитника осужденного - адвоката Додуева Д.А. (удостоверение № 263, ордер № 2276 от 03.06.2011 года), поддержавшего кассационную жалобу о смягчении Байзулаеву Ю.Т. наказания, мнение прокурора Кодзокова А.Ф., просившего оставить приговор без изменения, судебная коллегия
установила:
Байзулаев Ю.Т. признан виновным в том, что 09.11.2010 года примерно в 15 часов возле дома <адрес> по ул. <адрес> в г. Тырныаузе путем обмана и злоупотребления доверием несовершеннолетнего П.В.А. умышленно, из корыстных побуждений, завладел его сотовым телефоном «NOKIA» стоимостью 2864 рубля, причинив тем самым матери П.В.А. – П.Е.И. значительный материальный ущерб.
Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Дело рассмотрено в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.
Действия Байзулаева Ю.Т. квалифицированы по ч. 2 ст. 159 УК РФ как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, злоупотребления доверием с причинением значительного ущерба гражданину.
В кассационной жалобе защитник осужденного адвокат Додуев Д.А., ссылаясь на чрезмерную суровость приговора, просит смягчить Байзулаеву Ю.Т. наказание, применив ст. 73 УК РФ об условном осуждении, или снизить наказание на основании ст. 10 УК РФ с учетом изменений, внесенных в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 года.
Возражений на кассационную жалобу не поступило.
Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению ввиду следующего.
Согласно ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.
Приговор в отношении Байзулаева Ю.Т. отвечает этим требованиям не в полной мере.
При постановлении приговора не учтен Федеральный закон от 07.03.2011 года № 26-ФЗ, смягчающий ответственность за мошенничество.
Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.
Следовательно, кассационная жалоба в части довода о смягчении наказания с применением ст. 10 УК РФ подлежит удовлетворению.
Действия Байзулаева Ю.Т. необходимо переквалифицировать с ч. 2 ст. 159 УК РФ на ч. 2 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, злоупотребления доверием с причинением значительного ущерба гражданину.
Назначенное ему наказание подлежит сокращению, как этого требует ч. 2 ст. 10 УК РФ.
Кассационная жалоба в другой части, касающейся применения к Байзулаеву Ю.Т. ст. 73 УК РФ об условном осуждении, не может быть удовлетворена.
Суд первой инстанции в соответствии со ст.ст. 6, 60 УК РФ, учитывая все значимые обстоятельства, пришел к правильному выводу о возможности исправления Байзулаева Ю.Т. только в условиях реального лишения свободы.
Принимая вместе с тем во внимание, что испытательный срок предыдущего условного осуждения был продлен Байзулаеву Ю.Т. на 3 месяца постановлением Эльбрусского районного суда КБР от 13.08.2010 года, судебная коллегия не считает возможным его повторное условное осуждение на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ.
Оснований, влекущих в соответствии со ст. 379 УПК РФ иное изменение или отмену приговора, суд кассационной инстанции не усматривает.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 25 мая 2011 года в отношении Байзулаева Юрия Тахировича изменить.
На основании ст. 10 УК РФ переквалифицировать действия Байзулаева Ю.Т. с ч. 2 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона от 27.12.2009 года № 377-ФЗ на ч. 2 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ и назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок один год восемь месяцев.
В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое по приговору Прохладненского районного суда КБР от 24.12.2009 года наказание и по совокупности приговоров назначить Байзулаеву Ю.Т. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок два года восемь месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор в отношении Байзулаева Ю.Т. оставить без изменения, кассационную жалобу его защитника – без удовлетворения.
Председательствующий В.Х. Маздогов
Судьи: А.З. Бецуков
Д.М. Зумакулов