Судья Кудабердоков Д.А. Дело № 22-687/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Нальчик 12 августа 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего судьи Маздогова В.Х.,
судей Бецукова А.З. и Савкуева З.У.,
при секретаре Хасановой С.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Клочиновой Т.А. в интересах осужденной Горбуновой Н.Н. на приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 июня 2011 года, которым:
Горбунова Наталья Николаевна, 01.09.1963 года рождения, уроженка г. Ивдель Свердловской области, гражданин РФ, проживающая в г. Нарткале Урванского района КБР, ул. НКЗ, д. 16, кв. 5, со средним образованием, не замужняя, невоеннообязанная, судимая приговором Урванского районного суда КБР от 24.09.2003 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденная 23.09.2005 года по отбытии срока наказания,
осуждена по:
- ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;
- ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;
- ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения Горбуновой Н.Н. назначено окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении Горбуновой Н.Н. оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня задержания Горбуновой Н.Н. во исполнение приговора.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., доводы осужденной Горбуновой Н.Н. и ее защитника - адвоката Шердиева Т.Л. (удостоверение № 336, ордер № 3421 от 09.08.2011 года), просивших о применении ст. 73 УК РФ об условном осуждении, мнение прокурора Кодзокова А.Ф., полагавшего приговор законным, обоснованным и справедливым, судебная коллегия
установила:
1. Горбунова Н.Н. признана виновной в том, что 27 марта 2011 года примерно в 18 часов 30 минут, находясь по месту жительства в г. Нарткале, ул. НКЗ, д. 16, кв. 5, путем смешивания семян кондитерского мака с растворителем и последующего экстрагирования незаконно изготовила без цели сбыта наркотическое средство - экстракт маковой соломы массой 5, 44 грамма, что является особо крупным размером.
Действия Горбуновой Н.Н. квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.
2. Она же, Горбунова Н.Н., осуждена за то, что 29 марта 2011 года примерно в 18 часов на окраине г. Нарткалы Урванского района, в поле, прилегающем к ул. Осетинской, путем сбора верхушечных частей дикорастущей конопли незаконно приобрела без цели сбыта наркотическое средство – марихуану постоянной массой 145, 7 грамма и перенесла к себе домой.
Действия Горбуновой Н.Н. квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.
3. Она же, Горбунова Н.Н., признана виновной в том, что 29 марта 2011 года примерно в 18 часов 30 минут, находясь по своему месту жительства в г. Нарткале, ул. НКЗ, д. 16, кв. 5, путем перетирания в ладонях рук части приобретенных верхушечных частей дикорастущей конопли незаконно приобрела без цели сбыта наркотическое средство – гашиш массой 3, 2 грамма, что является крупным размером.
Действия Горбуновой Н.Н. квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
В кассационной жалобе адвокат Клочинова Т.А. просит приговор изменить, применив к Горбуновой Н.Н. ст. 73 УК РФ об условном осуждении. Утверждает, что приговор является необоснованно суровым, суд в достаточной степени не учел наличие у Горбуновой Н.Н. хронического гепатита, холецистита и гастрита в стадии обострения, с подозрением на цирроз печени и язвенную болезнь. После вынесения приговора Горбунова Н.Н. направлена на госпитализацию в связи с вышеперечисленным диагнозом. Ссылаясь вместе с тем на положительные характеристики по месту жительства, считает, что Горбунова Н.Н. не может представлять той степени опасности, которая влекла бы необходимость лишения ее свободы.
В возражении на кассационную жалобу государственный обвинитель Бозиев В.Н., считая приговор законным, обоснованным и справедливым, просит оставить его без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников судебного заседания, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, суд находит приговор в отношении Горбуновой Н.Н. подлежащим изменению ввиду следующего.
В соответствии с ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.
Приговор в отношении Горбуновой Н.Н. отвечает указанным требованиям закона не в полной мере.
Виновность Горбуновой Н.Н. в совершении преступлений, за которые она осуждена, доказана на основе ее же показаний, оглашенных в соответствии со ст. 276 УПК РФ, показаний свидетелей Я. , А., К., Д., заключения судебно-химической экспертизы от 20.04.2011 года № 192, протокола обследования ее жилища от 31.03.2011 года и иными документами.
Все эти доказательства непосредственно исследованы в судебном заседании и оценены судом в соответствии с требованиями ст.ст. 87 и 88 УПК РФ.
Версия защиты о том, что наркотические средства могли быть подброшены в квартиру Горбуновой Н.Н., тщательно проверена и убедительно отвергнута судом.
Совокупность доказательств, положенных в основу приговора, не оставляет сомнений в совершении Горбуновой Н.Н. описанных в приговоре преступных действий.
Однако, по событиям 29.03.2011 года суд неправильно применил уголовный закон, квалифицировав действия Горбуновой Н.Н. отдельно по ч. 2 ст. 228 и ч. 1 ст. 228 УК РФ.
Судом достоверно установлено, что Горбунова Н.Н. 29.03.2011 года примерно в 18 часов принесла к себе домой марихуану массой не менее 145, 7 грамма и непосредственно после этого, примерно в 18 часов 30 минут, путем перетирания части этой марихуаны получила 3, 2 грамма гашиша. Поскольку Горбунова Н.Н. перетерла в гашиш часть уже приобретенной и имеющейся у нее марихуаны, ее действия в части гашиша не образуют второй раз незаконного приобретения наркотического средства. Хранение этого гашиша наряду с той же марихуаной, частью которой была до перетирания ладонями, также не является самостоятельным преступлением, охватывается единым умыслом Горбуновой Н.Н., квалификацией ее действий по ч. 2 ст. 228 УК РФ, не требует отдельной квалификации по ч. 1 ст. 228 УК РФ.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения приговора в кассационном порядке.
Допущенное судом первой инстанции неправильное применение уголовного закона при квалификации действий Горбуновой Н.Н. по событиям 29.03.2011 года может быть исправлено судом кассационной инстанции без отмены приговора, посредством исключения из него осуждения и наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ.
Поскольку неправильное применение уголовного закона в данном случае повлияло на справедливость окончательного наказания, его размер необходимо соразмерно снизить.
Несправедливость приговора также предусмотрена п. 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ как основание изменения приговора.
Вместе с тем, довод кассационной жалобы о справедливости применения к Горбуновой Н.Н. ст. 73 УК РФ об условном осуждении не основан на законе и материалах уголовного дела. Суд первой инстанции при назначении наказания указал на наличие в действиях Горбуновой Н.Н. опасного рецидива преступлений, учел все значимые обстоятельства, в том числе и состояние здоровья Горбуновой Н.Н., хотя обратное утверждается в кассационной жалобе, и пришел к правильному выводу об отсутствии условий для ее условного осуждения.
Нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, суд кассационной инстанции не усматривает.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377 - 379, 382, 383, 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 июня 2011 года в отношении Горбуновой Натальи Николаевны изменить.
Исключить из приговора осуждение и наказание Горбуновой Н.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначить Горбуновой Н.Н. по совокупности преступлений окончательное наказание в виде трех лет пяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор в отношении Горбуновой Н.Н. оставить без изменения, а кассационную жалобу ее защитника – без удовлетворения.
Председательствующий В.Х. Маздогов
Судьи: А.З. Бецуков
З.У. Савкуев