Судья Башоров А.М. Дело № 22- 932-2011 Копия:
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 11 ноября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Мамишева К.К.,
судей - Баговой Т.Н. и Богатырева О.З.,
при секретаре судебного заседания- Тхагужоковой М.М.,
с участием:
прокурора – Маргушева А.В.,
рассмотрела в открытом судебном заседании от 11 ноября 2011 года кассационную жалобу осужденного Канкулова А.Х. на постановление Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2011 года, которым принято решение: «Приговоры Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года, Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года, мирового судьи судебного участка №4 города Нальчика КБР от 15.10.2009 года, Чегемского районного суда КБР от 16.07.2010 года, Нальчикского городского суда КБР от 24.05.2011 года в отношении Канкулова Анзора Хасановича изменить.
Переквалифицировать действия Канкулова А.Х. по приговору Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года с п. «б» ч.3 ст.159 УК РФ на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 года и назначить ему наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с применением правил ст.73 УК РФ с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.
Переквалифицировать действия Канкулова А.Х. по приговору Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года с ч. 3 ст.159 УК РФ (три преступления) на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 года и назначить ему наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы за каждое преступление без штрафа. Наказания, назначенные Канкулову А.Х. приговором Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года по ч.1 ст. 303 и ч.1 ст. 306 УК РФ в виде штрафа размере 100 000 рублей и освобождения от назначенного наказания в связи с истечением срока давности уголовного преступления оставить без изменения; оставить без изменения наказание, назначение. Канкулову А.Х. по приговору Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года по ч.2 ст. 327 УК РФ виде 2 лет лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, Канкулову А.Х. назначить наказание в виде 2 лет 6 месяце лишения свободы без штрафа. На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение Канкулову А.Х. по приговору Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003г. отменить. На основании ст.70 УК РФ Канкулову А.Х. по совокупности приговоров, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Наказание, назначенное Канкулову А.Х. приговором мирового судьи судебного участка №4 города Нальчика от 15.10.2009 года по ч.1 ст. 157 УК РФ в виде 6 месяцев исправительных работ, с удержанием в размере 10% заработка ежемесячно в доход государства оставить без изменения. С применением ч.5 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию назначить Канкулову А.Х. наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Переквалифицировать действия Канкулова А.Х. по приговору Чегемского районного суда КБР от 16.07.2010 года с ч.2 ст. 159 УКРФ на ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 года), назначенное ему по ч.2 ст. 159 УК РФ наказание в виде 1 года лишения свободы оставить без изменения. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию назначить Канкулову А.Х наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Назначенное по приговору Нальчикского городского суда КБР от 24.05.2011 года Канкулову А.Х. по ч.2 ст. 159 УК РФ (14 преступлений) наказание в виде 2 лет лишения свободы за каждое преступление и по ч.1 ст. 159 УК РФ в виде 1 года лишения свободы оставить без изменения. На основании ч.2 ст.69 УК РФ назначенное Канкулову А.Х. наказание в виде 5 лет лишения свободы оставить без изменения. На основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно к отбытию назначить Канкулову А.Х. наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговора: Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года, Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года, мирового судьи судебного участка №4 города Нальчика КБР от 15.10.2009 года, Чегемского районного суда КБР от 16.07.2010 года, Нальчикского городского суда КБР от 24.05.2011 года в отношении Канкулова А.Х. оставить без изменений».
Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., мнение прокурора Маргушева А.В. полагавшего постановление Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2011 года и приговоры в отношении Канкулова А.Х. привести в соответствие с ФЗ №26 от 07 марта 2011 года, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Осужденный Канкулов А.Х. отбывает наказание по 5 приговорам: 1)Нальчикского городского суда КБР от 26 марта 2003 года, которым Канкулов А.Х. осужден по п. «б» ч.3 ст. 159 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года с применением ст. 73 УК РФ.
Постановлением Нальчикского городского суда КБР от 30 августа 2004 года испытательный срок осужденному Канкулову А.Х. продлен на 6 месяцев.
Постановлением Нальчикского городского суда КБР от 18 января 2010 года с применением ст. 10 УК РФ действия Канкулова А.Х. переквалифицированы на ч.3 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №162 от 08.12.2003 года с назначением наказания в виде 5 лет лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года с применением ст. 73 УК РФ.
2) Нальчикского городского суда КБР от 22 июля 2009 года, которым Канкулов А.Х. осужден:
- по ч.3 ст. 159 УК РФ ( по трем преступлениям) к 2 годам лишения свободы за каждое из них;
- по ч.2 ст. 327 УК РФ – к 2 годам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 303 УК РФ и ч.1 ст. 306 УК РФ – к штрафу в размере 100 000 рублей за каждое из них с освобождением Канкулова А.Х. от наказания в виде штрафа в связи с истечением срока давности уголовного преследования.
В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Канкулову А.Х. назначено 3 года лишения свободы.
На основании ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение ему по приговору Нальчикского городского суда КБР от 26 марта 2003 года отменено.
В соответствии со ст. 70 УК РФ Канкулову А.Х. по совокупности приговоров путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок наказания постановлено исчислять с 22 июля 2009 года с зачетом в срок наказания времени нахождения Канкулова А.Х. под стражей с 12.12. 2006 г. по 14.12.2006 г.
3. Мирового судьи судебного участка №4 города Нальчика от 15 октября 2009 года, которым Канкулов А.Х. осужден по ч.1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка ежемесячно в доход государства.
С применением ч.5 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию Канкулову А.Х. назначено 5 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
4. Чегемского районного суда КБР от 16 июля 2010 года, которым Канкулов А.Х. осужден по ч.2 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы.
С применением ч.5 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию Канкулову А.Х. назначено 5 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
5. Нальчикского городского суда КБР от 24.05.2011 года Канкулов А.Х. осужден по 14 преступлениям, предусмотренным ч.2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы за каждое из них; по ч.1 ст.159 УК РФ - к 1 году лишения свободы. На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Канкулову А.Х. назначено 5 лет лишения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Чегемского районного суда КБР от 16.07.2010 года, окончательно к отбытию Канкулову А.Х. назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчисляется с 22 июля 2009 года с зачетом в срок наказания времени нахождения Канкулова А.Х. под стражей с 12.12. 2006 г. по 14.12.2006 г.
27.07.2011 года осужденный Канкулов А.Х. обратился в Чегемский районный суд КБР с ходатайством о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ.
09.09.2011 года судьей Чегемского районного суда КБР принято вышеуказанное решение.
В кассационной жалобе осужденный Канкулов А.Х., просит постановление Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2011 года отменить, удовлетворив его ходатайство о снижении срока наказания до минимума.
Мотивирует тем, что суд, снижая ему наказание на 6 месяцев не снизил наказание по первому приговору Нальчикского городского суда от 26.09.2003 года в соответствии с ФЗ №162 от 08.12.2003 года, согласно которому нижний и верхний предел санкции ч.3 ст.159 УК РФ был снижен и составил от 2 до 6 лет вместо ранее действовавших от 5 до 10 лет. Кроме того, 26.09.2003 года его осудили на 5 лет с применением правил ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года т.к. имело место полное погашение долга и к нему была применена ст.61 УКРФ. При этом полагает, что с учетом данного ФЗ №162 суд должен был снизить ему срок наказания до 2 лет соответственно т.к. поправки не были применены со дня вступления в силу ФЗ №162.
Указывает, что по аналогичным делам при сходных обстоятельствах судебные инстанции снижали срок наказания даже при наличии не возмещенного ущерба. При этом обращает внимание на то, что по приговору Нальчикского городского суда от 26.09.2003 года иска у него не было, потерпевший просил не лишать его свободы.
Полагает, что суд должен был снизить срок до минимального размера, так как назначен был минимальный срок по редакции УК РФ, действовавшей до вступления в силу ФЗ №162.
Указывает, что за период его нахождения в ИЗ 7/1 Уголовный закон претерпел изменения и в действие вошел ФЗ №26 от 07.03.2011 года, согласно данному уголовному закону в ч.3 ст. 159 УК РФ нижний придел санкции статьи снижен и определен от 0 до 6 лет. Полагает, что таким образом, суд должен был применить поправки от 07.03.2011 года ФЗ №26 к приговорам от 26.09.2003 года от 22.07.2009 года, от 15 октября 2009 и снизить срок наказания на основании ст. 10 УК РФ, с применением Общей и Особенной частей уголовного закона и Постановления Конституционного Суда РФ №4-П и с учетом приговора от 24 мая 2011 года снизить наказание до минимума.
Проверив материал, изучив личное дело осужденного, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав прокурора, судебная коллегия находит постановление судьи подлежащим изменению по следующим основаниям.
Согласно требованиям части 4 ст. 7 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным.
Обжалуемое постановление судьи не в полной мере отвечает этим требованиям.
В связи с изменением уголовного закона Федеральным Законом РФ №26-ФЗ от 07 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации» и в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ, согласно которой обратную силу имеет уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, кроме внесенных судом первой инстанции изменений в отношении Канкулова А.Х. судебные постановления в его отношении подлежат следующим изменениям :
- по приговору Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года с изменениями, внесенными постановлением Нальчикского городского суда КБР от 18.01.2010 года действия Канкулова А.Х. с ч.3 ст.159 УК РФ ( в редакции ФЗ №162 от 08.12.2003 года) подлежат переквалификации на ч.3 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года с назначением ему наказания ниже, чем по приговору;
- приговор Чегемского районного суда КБР от 16 июля 2010 года подлежит изменению в связи с переквалификацией действий Канкулова А.Х. с ч.2 ст. 159 УК РФ на ч.2 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года со снижением назначеного ему по этой статье наказания и наказания, назначенного ему по ч.5 ст. 69 УК РФ;
-по приговору Нальчикского городского суда КБР от 24 мая 2011 года действия Канкулова А.Х. подлежат переквалификации: с ч.2 ст. 159 УК РФ ( по 14 преступлениям) на ч.2 ст. 159 УК РФ ( по 14 преступлениям) в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года с назначением ему наказания за каждое из них ниже, чем по приговору; с ч.1 ст. 159 УК РФ на ч.1 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года с назначением ему наказания ниже, чем по приговору. Необходимо назначить наказание на основании ч.2 ст. 69 УК РФ и ч.5 ст. 69 УК РФ ниже, чем по приговору.
Вместе с тем, суд первой инстанции не внес в указанные судебные постановления перечисленные необходимые изменения.
Соответствующие изменения могут быть внесены в состоявшиеся судебные постановления судом кассационной инстанции.
Доводы кассационной жалобы осужденного Канкулова А.Х. о необходимости снижения назначенных ему наказаний «до минума» судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку он отбывает наказание за совершение 22 умышленных преступлений, из которых 4 тяжких преступления корыстной направленности, 15 преступлений средней тяжести корыстной направленности, а также 3 преступления небольшой тяжести.
На основании изложенного руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Постановление Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2011 года в отношении Канкулова Анзора Хасановича изменить. Приговор Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года с изменениями, внесенными постановлением Нальчикского городского суда КБР от 18.01.2010 года изменить. Действия Канкулова А.Х. переквалифицировать с ч.3 ст.159 УК РФ ( в редакции ФЗ №162 от 08.12.2003 года) на ч.3 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года, по которой назначить 4 года 4 месяца лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев с применением правил ст. 73 УК РФ.
Приговор Чегемского районного суда КБР от 16 июля 2010 года изменить, в связи с переквалификацией действий Канкулова А.Х. с ч.2 ст. 159 УК РФ на ч.2 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года, снизить назначенное ему наказание до 10 месяцев лишения свободы. Назначенное ему на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений наказание снизить до 5 лет 1 месяца лишения свободы.
Приговор Нальчикского городского суда КБР от 24 мая 2011 года изменить, действия Канкулова А.Х. переквалифицировать с ч.2 ст. 159 УК РФ ( по 14 преступлениям) на ч.2 ст. 159 УК РФ ( по 14 преступлениям) в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года, по которой назначить 1 год 11 месяцев лишения свободы за каждое из них. Его же действия с ч.1 ст. 159 УК РФ переквалифицировать на ч.1 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года, по которой назначить 11 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Канкулову А.Х. назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно к отбытию Канкулову А.Х. назначить 6 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальной части постановление Чегемского районного суда КБР от 09 сентября 2011 года, приговор Нальчикского городского суда КБР от 26.09.2003 года, приговор Нальчикского городского суда КБР от 22.07.2009 года, приговор мирового судьи судебного участка №4 города Нальчика КБР от 15.10.2009 года, приговор Чегемского районного суда КБР от 16.07.2010 года и приговор Нальчикского городского суда КБР от 24.05.2011 года в отношении Канкулова А.Х. оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий К. К. Мамишев
Судьи: Т.Н. Багова
О. З. Богатырев
Копия верна:
судья Верховного суда КБР Т. Н. Багова