Судья Халишхова Э.Р. Дело № 22-901
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 11 ноября 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Мамишева К.К.
судей – Баговой Т.Н., Богатырева О.З.,
при секретаре Тхагужоковой М.М.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Майского района Гетигежева А.В. и кассационную жалобу осужденного Волобуева О.Л. на приговор Майского районного суда КБР от 23 августа 2011 года, которым
Волобуев Олег Леонидович, родившийся <данные изъяты> судимого: 1) 18.08.2004г. Прохладненским районным судом КБР с изменениями, внесенными постановлением Президиума Верховного суда КБР по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима, освобожденный на основании постановления Чегемского районного суда КБР от 06.11.2007г. условно - досрочно на не отбытый срок 2 года 6 месяцев 4 дня; 2) 23.03.2011г. Прохладненским районным судом КБР по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1. ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1. ч. 3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст. 228.1. ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, с изменениям внесенными постановлением Прохладненского районного суда КБР от 13.05.2011г., к 5 годам 4 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима,
осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду 30.09.2010г.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,
ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду 01.10.2010г.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,
ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду 02.02.2011г.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний постановлено назначить Волобуеву О.Л. наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения не отбытой части наказания по приговору Прохладненского районного суда КНР от 23 марта 2011г. постановлено окончательно к отбытию Волобуеву Олегу Леонидовичу назначить наказание в виде 6 лет 4 месяцев лишения свободы с ограничением свободы 1 год 6 месяцев с отбыванием основанного наказания в исправительной колонии особого режима.
Исполнение дополнительного наказания в виде ограничения свободы постановлено возложить на ФБУ МРУИИ УФСИН России по КБР по месту жительства осужденного после отбытия им основного наказания в виде лишения свободы.
В период отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы, постановлено установить осужденному Волобуеву О. Л. следующие ограничения: проходить регистрацию в ФБУ МРУИИ УФСИН России но КБР по месту его жительства один раз в месяц по установленным данной инспекцией дням, не менять места своего жительства и не выезжать за пределы территорий муниципального образования (г. Прохладный КБР) без согласия УИИ: не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях.
Срок отбывания наказания Волобуеву О.Л. постановлено исчислять с 23 августа 2011г.
Зубенко Сергея Николаевича, родившийся <данные изъяты>
осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 года 6 месяцев лишения свободы.
С применением статьи 73 УК РФ назначенное Зубенко С.Н. наказание постановлено считать условным и ему установлен испытательный срок 3 года 6 месяцев.
Контроль за поведением Зубенко С.Н. постановлено возложить на специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденных, по месту жительства Зубенко С.Н.
Постановлено возложить на Зубенко С.И. обязанность не менять места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденных и ежемесячно являться на регистрацию в указанный орган, в течение 3 месяцев с момента постановки на
учет в указанный орган трудоустроиться и пройти курс лечения от алкоголизма.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Мамишева К.К., выслушав мнение Волобуев О.Л., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Волобуев О.Л. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, а Зубенко С.Н. признан виновным в незаконном изготовлении, хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.
Удовлетворив ходатайства осужденных, поданных ими добровольно после консультации с их защитниками, суд постановил приговор в отношении Волобуева О.Л. и Зубенко С.Н. в особом порядке принятия судебных решений.
В кассационном представлении прокурор Майского района Гетигежев А.В. просит приговор Майского районного суда от 23 августа 2011 года в отношении Волобуева О.Л. изменить, исключив из резолютивной части указание на применение ст.70 УК РФ применить правила ч. 5 ст. 69 УК РФ, исключить указание в описательно-мотивировочной части о наличии в действиях Волобуева особо опасного рецидива, изменить режим отбывания наказания на исправительную колонию строгого режима.
В кассационной жалобе осужденный Волобуев О.Л. просит изменить ссылку в приговоре с третьей части на вторую часть ст. 18 УК РФ, а также изменить режим отбывания наказания на исправительную колонию строгого режима. Указывает, что не согласен с тем, что признан особо опасным рецидивистом. Отмечает, что в содеянном он раскаялся, свою вину признал полностью.
Возражений на кассационное представление и кассационную жалобу не поступало.
Осужденным Зубенко С.Н. приговор не обжалован.
Проверив материалы уголовного дела, выслушав Волобуева О.Л., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия приходит к следующему.
Судом Волобуеву О.Л. за каждое их трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.
Волобуев О.Л. осужден за покушения на совершение умышленных преступлений, что предполагает в силу ч. 3 ст. 66 УК РФ наказание, не превышающее трех четвертей максимального срока или размера наиболее
строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Уголовного Кодекса за оконченное преступление.
Максимальное наказание, предусмотренное ч.1 ст.228.1 УК РФ составляет 8 лет лишения свободы.
Кроме того, поскольку приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения, то с учетом также положений ст.316 УПК РФ, согласно которой при назначении наказания подсудимому при рассмотрении дела в особом порядке оно не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, Волобуеву О.Л. суд не мог назначить наказание, превышающее 4 лет лишения свободы за каждое из совершенных преступлений.
В связи с изложенным, судебная коллегия для приведения обжалуемого приговора в соответствие с приведенными выше нормами закона, считает необходимым снизить наказание Волобуеву О.Л. за каждое из 3 эпизодов преступлений по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ до 4 лет лишения свободы.
На момент совершения преступлений (30.09.2010г., 01.10.2010г., 02.02.2010г.) Волобуев О.Л. имел одну непогашенную судимость за тяжкое преступление по приговору Прохладненского районного суда от 18.08.2004г., наказание по которому он отбывал в виде лишения свободы.
При таких обстоятельствах, в силу п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного Волобуева О.Л. имеется не особо опасный рецидив преступлений, как указано в обжалуемом приговоре, а опасный рецидив преступлений, что влечет за собой на основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначение ему отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В связи с изложенным, указание в описательно - мотивировочной части приговора о наличии в действиях Волобуева О.Л. особо опасного рецидива преступлений подлежит исключению с признанием в его действиях наличия опасного рецидива преступлений.
Как следует из материалов уголовного дела, преступления, за совершение которых Волобуев О.Л. осужден обжалуемым приговором, совершены до вынесения приговора Прохладненским районным судом КБР 23.03.2011г., следовательно, наказание ему должно быть назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Поэтому, ввиду ошибочного применения при назначении Волобуеву О.Л. наказания по правилам ст. 70 УК РФ, указание об этом подлежит исключению из резолютивной части, с назначением наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 288 УПК РФ,
о п р е д е л и л а:
Приговор Майского районного суда КБР от 23 августа 2011г. в отношении Волобуева О.Л. изменить.
Исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Волобуева О.Л. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях наличие опасного рецидива преступлений.
Исключить из резолютивной части указание о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ.
По каждому из трех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ назначенное наказание снизить до 4 лет лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде пяти лет лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Прохладненского районного суда от 23 марта 2011г. окончательно по совокупности преступлений назначить 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий К.К. Мамишев
Судьи О.З. Богатырев
Т.Н. Багова