Судья Ажахова М.К. Дело № 22- 1077-2011 Копия:
К а с с а ц и о н н о е о п р е д е л е н и е
г. Нальчик 27 декабря 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино -Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Мамишева К.К.,
судей - Баговой Т.Н. и Богатырева О.З.,
при секретаре судебного заседания-Тхагужоковой М.М.,
с участием:
прокурора – Маргушева А.В.,
осужденного Маханькова С.О. в режиме видеоконференцсвязи,
защитника – адвоката Кучменова А.Х., представившего ордер № 5531 от 23 декабря 2011 года и удостоверение № 402,
рассмотрела в открытом судебном заседании от 27 декабря 2011 года кассационную жалобу осужденного Маханькова С.О. на приговор Чегемского районного суда КБР от 19 октября 2011 года, которым
Маханьков Сергей Олегович, <адрес>, судимый: 1) ДД.ММ.ГГГГ приговором
Дорогомиловского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ с учетом внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ изменений, по ч.3 ст. 30. и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожденный постановлением Чегемского районного суда КБР от ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 28 дней, <адрес>,
осужден по ч.1 ст. 234, ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 234 УК РФ к 1 году лишения свободы за каждое из них.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний Маханькову С.О. назначено 1 год 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Согласно требованиям ч.7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение в отношении Маханькова С.О. по постановлению Чегемского районного суда КБР от 17.02.2009 года.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору Дорогомиловского районного суда города Москвы от 19.02.2007 года окончательно Маханькову С.О. назначено к отбытию 2 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Меру пресечения – заключение под стражу, постановлено оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.
Срок наказания Маханькову С.О. постановлено исчислять с 14.06.2011 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., мнение прокурора Маргушева А.В. полагавшего приговор подлежащим изменению в соответствии с ФЗ РФ №420 от 07.12.2011 года со снижением назначенного Маханькову С.О. наказания; объяснения осужденного Маханькова С.О. и адвоката Кучменова А.Х., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших применить к осужденному ФЗ РФ №420 от 07.12.2011 года и снизить назначенное ему наказание, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Судом Маханьков С.О. признан виновным в незаконном приобретении 24 декабря 2010 года примерно в 15 часов в городе Нальчике по <адрес> у неустановленного лица 69 таблеток массой одной таблетки 0.44 грамма с сильнодействующим веществом трамадол, масса которого в общей сложности составила 2,5875 грамма, не являющихся наркотическими средствами и психотропными веществами, незаконном их хранении до 25.12 2010 года – в целях сбыта осужденному ФИО6, отбывающему наказание в ФБУ ИК-1 УФСИН РФ по КБР.
Судом Маханьков С.О. признан виновным и в покушении на незаконный сбыт сильнодействующих веществ 69 таблеток с вышеуказанным трамадолом, масса которого в общей сложности составила 2,5875 грамма, не являющихся наркотическими средствами и психотропными веществами, 25 декабря 2010 года примерно в 16 часов 05 минут на территории ФБУ ИК-1 УФСИН РФ по КБР, расположенного в селении <адрес> КБР по <адрес>
Маханьков С.О. не смог довести свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как его преступные действия были пресечены сотрудниками правоохранительных органов.
Преступления Маханьковым С.О. совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Маханьков С.О. в судебном заседании свою вину в инкриминируемых ему преступлениях признал полностью, и воспользовавшись своим правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, от дачи показаний отказался.
В кассационной жалобе осужденный Маханьков С.О. просит приговор Чегемского районного суда КБР от 19.10.2011 года изменить ввиду его несправедливости, исключить из резолютивной части приговора решение суда относительно отмены условно - досрочного его освобождения и присоединения к назначенному наказанию по настоящему приговору не отбытой части наказания по приговору Дорогомиловского районного суда города Москвы от 19.02.2007 года.
Указывает, что судом не были учтены в должной мере смягчающие его наказание обстоятельства. Полагает, что суд несправедливо применил к нему рецидив как отягчающее его наказание обстоятельство. В суде первой инстанции не обсуждался вопрос об отмене его условно – досрочного освобождения.
В возражении на кассационную жалобу помощник прокурора Чегемского района КБР Казакова М.Б. просит приговор, как законный и обоснованный, оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Маханькова С.О. – без удовлетворения.
Мотивирует тем, что наказание Маханькову С.О. назначено судом с учетом отягчающего его наказание обстоятельства - рецидива преступлений.
Наиболее строгий вид наказания за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 234 УК РФ, санкцией указанной статьи установлен в три года лишения свободы.
Полагает, что Маханькову С.О. судом назначено минимальное наказание, которое предусмотрено уголовным законодательством как за каждое совершенное им преступление, так же и по совокупности преступлений.
Указывает, что в соответствии со ст. 79 УК РФ если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершил преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения решается судом. Если суд отменяет условно-досрочное освобождение назначает наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ.
С учетом указанных норм права, обстоятельств совершения преступлений, характера и степени их общественной опасности, судом принято правильное решение об отмене условно досрочного освобождения в отношении Маханькова С.О.
В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда.
Учитывая то, что не отбытая Маханьковым С.О. часть наказания по Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 19.02.2007 г. составляет 2 года 28 дней, окончательное наказание по совокупности приговоров Маханькову С.О. также назначено минимальное.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на неё, выслушав осужденного, защитника и прокурора, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Как видно из материалов уголовного дела, выводы суда о виновности Маханькова С.О. в преступлениях, за совершение которых он осужден, основаны на надлежаще исследованных в судебном заседании доказательствах, должный анализ и правильная оценка которым даны в приговоре.
В соответствии с фактическими обстоятельствами дела, установленными в судебном заседании, действиям Маханькова С.О. дана правильная юридическая оценка.
Правильность квалификации действий Маханькова С.О. и доказанность его вины никем не оспариваются.
Наказание назначено Маханькову С.О. в соответствии с требованиями ст. 15 УК РФ относились к преступлениям средней тяжести; обстоятельств, влияющих на наказание; данных, характеризующих его личность.
Обстоятельствами, смягчающим наказание Маханькова С.О., суд признал наличие на его иждивении несовершеннолетнего ребенка и матери пенсионерки, признание им вины и раскаяние в содеянном, положительную его характеристику по месту жительства.
Обстоятельством, отягчающим наказание Маханькова С.О., суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений.
С учетом всех обстоятельств дела суд первой инстанции пришел к правильному выводу о возможности исправления Маханькова С.О. только в условиях изоляции их от общества.
Суд обосновал в приговоре невозможность применения правил ст. 73 УК РФ.
Судебная коллегия также не усматривает оснований для применения правил ст. 73 УК РФ к назначенному Маханькову С.О. наказанию.
Вместе с тем, в соответствии с Федеральным Законом РФ «О внесении изменений в УК РФ и отдельные законодательные акты РФ» № 420 от 07 декабря 2011 года в статью 15 УК РФ внесены изменения, согласно которым преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные преступления, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы. Согласно указанным изменениям совершенные Маханьковым С.О. преступления, предусмотренное ч.1 ст. 234, ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 234 УК РФ, к настоящему времени относятся к преступлениям небольшой тяжести.
Поскольку в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, изменение категории совершенных Маханьковым С.О. преступлений со «средней тяжести» на преступление «небольшой тяжести» влечет снижение назначенного ему наказания.
При изложенных обстоятельствах приговор подлежит изменению. Подлежит исключению из описательно-мотивировочной его части указание на совершение Маханьковым С.О. «преступлений средней тяжести», с заменой его указанием на совершение им «преступлений небольшой тяжести» и со снижением ему назначенного наказания.
Что же касается доводов кассационной жалобы о незаконности отмены условно-досрочного освобождения от наказания Маханькова С.О., они несостоятельны по следующим основаниям.
Согласно требованиям пункта «в» ст. 70 УК РФ. Поскольку Маханьков С.О. по постановлению Чегемского районного суда КБР от 17.02.2009 года был освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 28 дней, а он два умышленных преступления совершил до истечения этого срока ( 24 и 25 декабря 2010 года соответственно), то суд правильно отменил его условно-досрочное освобождение от не отбытой части наказания и назначил ему наказание по совокупности приговоров.
Судебная коллегия находит несостоятельными доводы стороны защиты об отсутствии в действиях Маханькова С.О. рецидива преступлений, поскольку он уже отбывал наказание в местах лишения свободы за совершение тяжкого преступления и после этого им совершены два умышленных преступления небольшой тяжести.
На основании изложенного руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Приговор Чегемского районного суда КБР от 19 октября 2011 года в отношении Маханькова Сергея Олеговича изменить.
В описательно-мотивировочной части приговора указание на совершение Маханьковым С.О. «преступлений средней тяжести» заменить указанием на совершение им «преступлений небольшой тяжести».
Снизить назначенное Маханькову С.О. наказание- по ч.1 ст. 234 УК РФ – до 11 месяцев лишения свободы.
Назначенное Маханькову С.О. с применением правил ст. 70 УК РФ наказание снизить до 2 (двух) лет 1 (одного) месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.
Председательствующий К. К. Мамишев
Судьи: Т. Н. Багова
О. З. Богатырев
Копия верна:
судья Верховного суда КБР Т. Н. Багова