Судья Шердиева М.Х. дело № 22-1118
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Нальчик 23 декабря 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Хаткутовой В.С.
судей - Маздогова В.Х., Богатырева О.З.
при секретаре – Хасановой С.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 23 декабря 2011 года кассационную жалобу осужденного Бозиева А.У. на приговор Нальчикского городского суда КБР от 25 октября 2011 года, которым
Бозиев А.У., 01 января 1968 года рождения, <данные изъяты> ранее судимый 07.11.2008г. Нальчикским городским судом КБР по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, освобожденный 26.11.2009г. по отбытии срока наказания,
осужден по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Мера процессуального принуждения – обязательство о явке изменена, Бозиев А.У. заключен под стражу в зале суда, с исчислением ему срока отбывания наказания с 25 октября 2011 года.
По делу решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Хаткутовой В.С., объяснения осужденного Бозиева А.У., адвоката Кучменова А.Х., поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Кодзокова А.Ф., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия
У с т а н о в и л а:
Бозиев А.У. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – «каннабис» (марихуаны) массой 6,3 грамма, 04 апреля 2011 года, <адрес>
Преступление Бозиевым А.У. совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Бозиев А.У. вину в предъявленном обвинении не признал.
В кассационной жалобе осужденный Бозиев А.У. считает приговор несправедливым ввиду чрезмерной суровости, просит снизить срок назначенного наказания. Указывает, что судом не были проверены его доводы о том, что наркотическое средство ему подбросили сотрудники милиции, которые, кроме этого, применяли к нему физическое насилие, а также ходатайство его защитника о выяснении вопроса, могла ли в апреле месяце на указанном в обвинительном заключении участке местности произрастать дикорастущая конопля.
В возражении на кассационную жалобу помощник прокурора города Нальчик Киримова З.В. находит вину Бозиева А.У. в инкриминируемом ему преступлении доказанной в полном объеме совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, надлежащий анализ и оценка которым даны в приговоре, наказание справедливым, назначенным с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, личности осужденного и всех обстоятельств дела. Просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.
Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, возражения, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности Бозиева А.У. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, анализ и оценка которым даны в приговоре в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.
В своих показаниях свидетели Ф, Н суду сообщили о том, что 4 апреля 2011 года в качестве понятых присутствовали при обнаружении и изъятии у Бозиева А.У. в правом боковом наружном кармане куртки вещества темно-коричневого цвета с запахом конопли, на что Бозиев А.У. пояснил, что данное вещество является наркотиком, сорвал в поле в <адрес> для личного потребления, и принадлежит ему.
Свидетели Ч, Д, М суду пояснили о том, в ходе оперативно-розыскных мероприятий в <адрес> 4 апреля 2011 года после 15 часов остановили, показавшегося им подозрительным, мужчину, который представился Бозиевым А.У., но у него не было документов и они его доставили в УВД г. Нальчика, где в присутствии понятых у мужчины обнаружили и изъяли из правого бокового наружного кармана куртки вещество темно-коричневого цвета с запахом конопли, и мужчина пояснил, что это наркотик, сорвал в <адрес> для себя, после чего они произвели смывы с его рук.
Показания указанных лиц соответствуют другим доказательствам, собранным по уголовному делу: протоколу личного досмотра Бозиева А.У., при котором у последнего обнаружено и изъято вещество темно-коричневого цвета с запахом конопли; справке об исследовании указанного вещества, которое, как установлено, является растительным веществом, состоящего из верхушечных частей листьев, соцветий конопли, содержащих тетрагидроканнабинол, является каннабисом (марихуаной), марлевые тампоны содержат следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола; заключению экспертизы, установившей, что изъятое у Бозиева А.У. вещество является наркотическим средством- марихуаной, тампоны со смывами с рук Бозиева А.У. содержат следы наркотического средства – тетрагидроканнабинола.
Приведенные доказательства опровергают доводы осужденного Бозиева А.У. о том, что наркотическое средство ему подбросили сотрудники полиции, применившие при этом к нему также физическое насилие.
Доказательства, на которые суд сослался в приговоре, получены с соблюдением требований УПК РФ, их достоверность сомнений у судебной коллегии не вызывает.
Действиям Бозиева А.У. судом дана правильная юридическая квалификация.
В силу Федерального закона от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» преступление, за которое осужден Бозиев А.У. по предыдущему приговору от 7.11.2008г., является преступлением небольшой тяжести, что в соответствии с п. «а» ч.4 ст. 18 УК РФ не образует рецидива преступлений, как об этом ошибочно указано в приговоре.
Данное обстоятельство также не создает условий по смыслу ст. 58 УК РФ для назначения отбывания наказания Бозиеву А.У. в исправительной колонии строгого режима. В силу указанной нормы закона отбывание наказания осужденному следует определить в исправительной колонии общего режима с учетом того, что он ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.
При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, личность его.
Бозиев А.У. имеет непогашенную судимость, отрицательно характеризуется.
Обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание осужденного, отсутствуют.
Учитывая внесенные в приговор изменения, улучшающие положение осужденного, судебная коллегия находит возможным снизить срок назначенного ему наказания.
Нарушений закона, влекущих отмену приговора при кассационной проверке уголовного дела не выявлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О п р е д е л и л а:
Приговор Нальчикского городского суда КБР от 25 октября 2011 года в отношении Бозиева А.У. изменить:
в описательно-мотивировочной части приговора вместо преступления средней тяжести указать о совершении Бозиевым А.У. преступления небольшой тяжести, исключив указание на наличие в действиях Бозиева А.У. рецидива преступлений;
назначенное Бозиеву А.У. наказание снизить до 1-го года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий - подпись - Хаткутова В.С.
Судьи - подписи - Маздогов В.Х., Богатырев О.З.
Копия верна:
Судья - Хаткутова В.С.