Судья № 22-1962/2012

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Петрозаводск 17 сентября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Верховного Суда Республики Карелия

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление и.о. прокурора г. Сортавала РК Гришина Г.А., кассационные жалобы адвоката Малетиной Л.А., осужденной Андросенковой Е.А., осужденного Кошмара А.А., на приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года, которым

Кошмар А.А., ранее судимый 13 ноября 2007 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Освобожден 25 января 2010 года постановлением суда от 18 января 2010 года условно-досрочно на 2 года 28 дней,

осужден по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (2 эпизода) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы за каждое преступление, ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 6 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. В соответствии со ст.ст. 79 ч.7 п. «в», 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного приговором суда от 13 ноября 2007 года, окончательно к 6 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Кошмара А.А. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Кошмар А.А. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 30 мая 2012 года. В срок отбытия наказания зачтено время содержания его под стражей с 13 по 16 сентября 2011 года включительно.

С Кошмара А.А. в доход бюджета РФ взысканы процессуальные издержки в размере 7384 рубля 75 копеек.

Андросенкова Е.А., ранее судимая:

1)      08 апреля 2003 года по п. «а», «г» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

2)      15 апреля 2004 года по ч.1 ст.159 УК РФ (2 эпизода). В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.4 ст.74, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного приговором суда от 08 апреля 2003 года, окончательно к 4 годам лишения свободы. Освобожденная 26 мая 2006 года условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 28 дней;

3)      27 мая 2008 года с учетом изменений, внесенных кассационным определением от 24 июля 2008 года, по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст.ст.79 ч.7 п. «в», 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного приговором суда от 15 апреля 2004 года, окончательно к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Освобожденная 02 февраля2010 года по отбытии срока наказания;

4)      12 сентября 2011 года по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (2 эпизода), ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (2 эпизода), в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осуждена по ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ (2 эпизода) к 1 году 3 месяцам лишения свободы за каждое преступление. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору суда от 12 сентября 2011 года, окончательно к 5 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Андросенковой Е.А. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Андросенкова Е.А. взята под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 30 мая 2012 года. В срок отбытия наказания зачтено время содержания ее под стражей с 12 сентября 2011 года по 29 мая 2012 года включительно.

От возмещения процессуальных издержек Андросенкова Е.А. освобождена.

Приговором решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Кибизова С.М., выступления осужденных Кошмара А.А. и Андросенковой Е.А. в режиме видеоконференц-связи, адвокатов Зейналова В.А. и Соловьева В.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, выступление прокурора Лиминчук Т.М., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором суда Кошмар А.А. признан виновным в совершении двух эпизодов покушения на незаконный сбыт наркотического средства героина, совершенных в крупном размере 30-31 августа 2011 года массой 0,545 грамма и 1,519 грамма и 12 сентября 2011 года массой 0,992 грамма.

Также Кошмар А.А. признан виновным в совершении 13 сентября 2011 года незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства героина в особо крупном размере массой 22,580 грамма.

Андросенкова Е.А. признана виновной в совершении двух эпизодов пособничества в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства героина в крупном размере, совершенных 30 августа 2011 года массой 0,545 грамма и 31 августа 2011 года массой 1,519 грамма.

Преступления совершены в г. Сортавала Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Кошмар А.А. и Андросенкова Е.А. виновными себя признали полностью.

В основном и дополнительном кассационном представлении и.о. прокурора города Сортавала РК Гришин Г.А. считает приговор суда незаконным и подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания вследствие его чрезмерной суровости. Полагает, что суд не в полной мере учел положительные характеристики осужденного, его негативное отношение к наркотикам, неоднократное прохождение лечения от наркотической зависимости. Данные обстоятельства, даже при наличии в действиях Кошмар А.А. рецидива преступлений, суд мог признать исключительными и при назначении наказания применить положения ст.64 УК РФ. Кроме того, полагает, что действия осужденной Андросенковой Е.А. не могли быть квалифицированы как оконченное преступление, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Также полагает необходимым при назначении в наказания отношении Андросенковой Е.А. применить положения ч.3 ст.66 УК РФ

Просит приговор суда в отношении Кошмар А.А. изменить, применив при назначении в отношении него наказания положения ст.64 УК РФ, в отношении Андросенковой Е.А. переквалифицировать ее действия и снизить срок наказания.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденная Андросенкова Е.А. с приговором суда не согласна, считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Указывает, что судом по делу в отношении нее установлена совокупность смягчающих обстоятельств: содействие правоохранительным органом, активное способствование раскрытию и расследованию других преступлений, в изобличении лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, полное признание своей вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной по каждому эпизоду, наличие малолетнего ребенка 21 мая 2010 года рождения. Кроме того, в материалах дела имеются ее положительные характеристики, данные о ее хронических заболеваниях и заключение эксперта о том, что она нуждается в медико-социальной реабилитации.

Просит приговор суда изменить, применить в отношении нее положения ст.64 УК РФ, назначенное наказание – снизить.

На кассационную жалобу осужденной Андросенковой Е.А. государственным обвинителем по делу Кузнецовой О.В. представлены возражения, в которых она полагает доводы жалобы несостоятельными.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Кошмар А.А. с приговором суда не согласен ввиду назначения чрезмерно сурового наказания. Обращает внимание, что судом по делу установлена совокупность смягчающих обстоятельств: явка с повинной, способствование раскрытию преступлений, изобличение других лиц, занимающихся противоправной деятельностью, активное содействие сотрудникам правоохранительных органов, подтвержденное соответствующим ходатайством сотрудников полиции; наличие у него хронических заболеваний, в связи с чем, он нуждается в квалифицированной медицинской помощи; прохождение им курса лечения от наркозависимости. Государственный обвинитель просила применить в отношении него положения ст.64 УК РФ и назначить более мягкое наказание. Все вышеперечисленные обстоятельства полагает необходимым считать исключительными.

Просит применить в отношении него положения ст.64 УК РФ и снизить назначенное наказание.

В кассационной жалобе адвокат Малетина Л.А. в интересах осужденного Кошмара А.А. полагает, что суд необоснованно не применил положения ст.64 УК РФ. Указывает, что Кошмар А.А. полностью признал свою вину, раскаялся, активно способствовал расследованию преступления, содействовал в раскрытии других преступлений. Характеризуется положительно, неоднократно лечился от наркомании.

Просит приговор изменить снизить назначенное Кошмару А.А. наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы основного и дополнительного кассационных представлений, кассационных жалоб, возражений на кассационную жалобу осужденной Андросенковой Е.А., судебная коллегия судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда о доказанности вины осужденных Кошмар А.А. и Андросенковой Е.А. в совершении преступных действий при обстоятельствах, изложенных в приговоре, основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании, проверенных судом в порядке ст.87 УПК РФ и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ, и сторонами не обжалуются.

Вина осужденных подтверждается показаниями самих осужденных, свидетелей А., О., свидетелей К, Г, протоколами явок с повинной Кошмар А.А. и Андросенковой Е.А, проверки показаний на месте, заключениями эксперта, и другими исследованными в суде и приведенными в приговоре доказательствами.

Все изложенные в приговоре доказательства были проверены в судебном заседании в соответствии со ст.88 УПК РФ и получили надлежащую оценку.

Юридическая оценка действий осужденного Кошмар А.А. является правильной.

Наказание ему назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных, характеризующих личность осужденного, состояния его здоровья, смягчающих, в том числе указанных в кассационных жалобах и представлении, и отягчающего обстоятельств.

Назначено наказание в пределах санкций статей, по которым Кошмар А.А. признан виновным, чрезмерно суровым как за каждое преступление, так по совокупности преступлений и приговоров, не является.

Кроме того, вопреки доводам кассационных жалоб и представления, суд в приговоре учел, что Кошмар А.А. оказывал содействие правоохранительным органам в изобличении лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств. Признание же данного обстоятельства в качестве смягчающего является правом, а не обязанностью суда.

Судом обсуждался вопрос о возможности назначения осужденному наказания с применением статей 64 и 68 ч.3 УК РФ, оснований для назначения наказания с применением положений указанных статей суд первой инстанции не усмотрел. Судебная коллегия с данным выводом суда соглашается.

Вместе с тем, принимая решение о необходимости квалификации действий осужденной Андросенковой Е.А. по обоим эпизодам как пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, суд не учел, что передача Андросенковой Е.А. полученных от Кошмар А.А. наркотических средств гражданину под псевдонимом «Карл» происходила в ходе проведения проверочной закупки, при которой наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части статьи 228 УК РФ, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из оборота.

Следовательно, действия Андросенковой Е.А. следует квалифицировать как неоконченное преступление. С учетом переквалификации действий осужденной назначенное ей наказание, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных, характеризующих личность осужденной, состояния ее здоровья, смягчающих, в том числе указанных в кассационной жалобе, и отягчающего обстоятельств, подлежит снижению.

Оснований назначения осужденной наказания с применением статей 64 и 68 ч.3 УК РФ, а равно снижения наказания до пределов, не связанных с лишением свободы, судебная коллегия не усматривает.

Также судебная коллегия исключает из вводной части приговора в отношении Кошмара А.А. указание на его судимость по приговору Сортавальского городского суда РК от 11 декабря 2008 года, так как на момент совершения преступления Кошмаром данная судимость была погашена на основании п. «а» ч.3 ст.86 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 ч.1 п.4, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Сортавальского городского суда Республики Карелия от 30 мая 2012 года в отношении Кошмар А.А. оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Исключить из вводной части приговора в отношении Кошмара А.А. указание на судимость по приговору Сортавальского городского суда РК от 11 декабря 2008 года.

Приговор в отношении Андросенковой Е.А. изменить, удовлетворив доводы дополнительного кассационного представления.

Переквалифицировать ее действия с ч.5 ст.33, ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 и ч.3 ст.30, ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ. Наказание, назначенное за каждое из этих преступлений, смягчить до 1 года 1 месяца лишения свободы. Наказание, назначенное в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, смягчить до 1 года 3 месяцев лишения свободы. Окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору суда от 12 сентября 2011 года, смягчить до 5 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий: С.Н. Бочаров

Судьи: С.М. Кибизов

Н.А.Гуляева