Судья Коваленко И.А.                                                                                                                          №33-2153/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

22 июля 2011 года г.Петрозаводск

         Судебная коллегия по гражданским делам

         Верховного Суда Республики Карелия

в составе председательствующего судьи Сильченко Р.П.  

судей Колбасовой Н.А., Роговой И.В.

при секретаре Бингачовой Е.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по кассационной жалобе Николаева Н.В. на решение Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 20 июня 2011 года по заявлению Николаева Н.В. об оспаривании решения о призыве на военную службу и предоставлении отсрочки от призыва.

Заслушав доклад судьи Колбасовой Н.А., объяснения заявителя, поддержавшего доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Николаев Н.В. обратился в суд с заявлением об оспаривании решения призывной комиссии Петрозаводского городского военкомата от (...). №(...) о призыве на военную службу по тем основаниям, что с (...) он проходит службу в органах внутренних дел и имеет специальное звание. Поскольку в силу закона заявитель имеет право на предоставление отсрочки от призыва на военную службу на период службы в органах внутренних дел, просил суд отменить решение призывной комиссии о призыве на военную службу и обязать указанную комиссию предоставить отсрочку на период службы в органах внутренних дел.

Изменив в ходе судебного процесса предъявленные требования, заявитель просил отменить решение призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве на военную службу и предоставить ему отсрочку от призыва в связи с прохождением службы в  органах внутренних дел.

При рассмотрении данного дела судом была произведена замена ненадлежащего заинтересованного лица Петрозаводского городского военкомата на надлежащее - Военный комиссариат Республики Карелия.

В судебном заседании Николаев Н.В. поддержал заявленные требования.

Представители заинтересованных лиц Военного комиссариата Республики Карелия Карабань А.В. и призывной комиссии Петрозаводского городского округа Леметти Ю.В., действующие на основании доверенностей, возражая по предъявленным требованиям, считали решение призывной комиссии законным и обоснованным.

Заинтересованное лицо - УВД по г.Петрозаводску своего представителя в судебное заседание не направило, о времени и месте слушания дела извещено. В представленном в суд отзыве действующая на основании доверенности Котвицкая А.А. указывает, что, поскольку Николаев Н.В. с (...) проходит службу в органах внутренних дел, он имеет право на отсрочку от призыва на военную службу.

Решением Петрозаводского городского суда РК от 20 июня 2011 года требования Николаева Н.В. оставлены без удовлетворения. 

С таким решением суда не согласен Николаев Н.В., в кассационной жалобе просит его отменить и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов жалобы указывает, что предоставление отсрочки не зависит от волеизъявления сторон военно-служебных отношений и контроль за наличием у призывника оснований для отсрочки от призыва возлагается на военного комиссара. В силу пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» (в редакции, действовавшей до 01.01.2008г.) он имел право на предоставление отсрочки, и имеющиеся в деле документы, а также бездействие военного комиссариата на протяжении длительного периода времени подтверждают факт предоставления ему отсрочки на время службы в органах внутренних дел.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст.59 Конституции РФ защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации.

Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

            Правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества осуществляет Федеральный закон от 28.03.1998г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

В силу п.3 ст.1 данного Закона граждане освобождаются от исполнения воинской обязанности только по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом.

Судом первой инстанции установлено, что с (...) и до настоящего времени Николаев Н.В. проходит службу в органах внутренних дел на должностях рядового и начальствующего состава, (...) ему было присвоено первое специальное звание «(...)».

В период с (...) по (...) и с (...) по (...) заявитель находился в служебных командировках на территории (...).

В соответствии с приписным удостоверением Николаев Н.В. был принят на учет в качестве призывника (...). Решением призывной комиссии от (...) ему была предоставлена отсрочка от призыва в связи с обучением сроком до (...). Кроме этого, в личном деле призывника в разделе «Решение призывной комиссии» содержатся сведения о предоставлении отсрочки на время службы в МВД на основании пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

Также судом установлено, что решением призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) призывник Николаев Н.В. признан годным к военной службе, призван на военную службу на основании ст.22 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и назначен в ВВ МВД.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя об отмене решения призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве на военную службу, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения этих требований.

Между тем, с выводами суда нельзя согласиться по следующим основаниям.

Исходя из ст.21 Положения о службе в органах внутренних дел, утвержденного Постановлением Верховного Совета РФ от 23.12.1992г. №4202-1 (в ред. по состоянию на 28.01.2003г.), граждане Российской Федерации, назначенные на должность рядового или начальствующего состава, не подлежат призыву на военную службу, снимаются с воинского учета и состоят на учете в Министерстве внутренних дел РФ.

В силу положений ст.107-109 Конституции РФ, принятой на внеочередной седьмой сессии Верховного Совета РСФСР девятого созыва 12 апреля 1978 года (в ред. по состоянию на 10.12.1992г.), Верховный Совет РФ являлся законодательным органом власти. То есть Положение о службе в органах внутренних дел по своей правовой природе соотносимо с федеральным законом.

Статья 21 Положения о службе в органах внутренних дел утратила силу на основании ст.3 Федерального закона от 01.04.2005г. №27-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

В соответствии с пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» (в редакции, действовавшей на момент присвоения заявителю первого специального звания «(...)») отсрочка от призыва на военную службу предоставлялась лицам, окончившим государственные, муниципальные или имеющие государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) негосударственные образовательные учреждения высшего профессионального образования и проходящим службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, федеральных органах налоговой полиции и таможенных органах Российской Федерации, а также обучающимся в образовательных учреждениях указанных органов или окончившим данные образовательные учреждения и получившим специальные звания, - на время службы в этих органах.

Таким образом, исходя из положений приведенного законодательства с момента поступления на службу в органы внутренних дел (с 28 января 2003 года) Николаев Н.В. не подлежал призыву на военную службу согласно ст.21 Положения о службе в органах внутренних дел. Предусмотренная пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» отсрочка от военной службы распространялась лишь на выпускников, поступающих на службу в правоохранительные органы, поименованные в указанной норме закона.

В соответствии со ст.1 Федерального закона от 01.04.2005г. №27-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» в пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» были внесены изменения, согласно которым подпункт «з» был дополнен абзацем следующего содержания: «Предусмотренная настоящим подпунктом отсрочка от призыва на военную службу предоставляется также гражданам, не указанным в абзаце первом настоящего подпункта, назначенным на должности рядового или начальствующего состава органов внутренних дел до 1 апреля 2005 года, - на время службы в этих органах;…».

Внесенные законодателем изменения распространили действие положения пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» на лиц, не имеющих высшее образование и не обучающихся в высших учебных заведениях, но поступивших на службу в органы внутренних дел до 01 апреля 2005 года, к которым относится заявитель.

Исходя из Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Минобороны РФ от 02.10.2007г. №400 «О мерах по реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11.11.2006г. №663», личное дело призывника формируется и хранится в военном комиссариате.

Как указано выше, в личном деле призывника Николаева Н.В. содержатся сведения о предоставлении ему отсрочки на время службы в МВД на основании пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Кроме того, в материалах личного дела находятся справки органов внутренних дел, представленные в военный комиссариат, начиная с 2004 года, которые свидетельствуют о прохождении заявителем службы в органах внутренних дел.

Федеральным законом от 06.07.2006г. №104-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с сокращением срока военной службы по призыву» в пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» были внесены изменения, вступившие в силу с 01 января 2008 года. В соответствии с внесенными законодателем изменениями указанный подпункт изложен в новой редакции, согласно которой отсрочка от призыва на военную службу с    01 января 2008 года предоставляется лишь лицам, поступившим на службу в органы внутренних дел непосредственно по окончании образовательных учреждений высшего профессионального образования указанных органов, при наличии у них специальных званий - на время службы в этих органах.

Вместе с этим, ч.1 ст.5 данного Закона установлено, что граждане, которые были освобождены от призыва на военную службу или которым была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу в соответствии со статьями 23 и 24 Федерального закона от 28.03.1998г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» до 01 января 2008 года, пользуются указанными освобождениями и отсрочками до истечения срока их действия или до исчезновения их оснований.

Таким образом, правовые основания для предоставления заявителю отсрочки были предусмотрены в редакции пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», действовавшей в период с 01 апреля 2005 года по 01 января 2008 года, и сохранение предоставленной ранее отсрочки на лиц, которым она была предоставлена, следует из положений ч.1 ст.5 Федерального закона от 06.07.2006г. №104-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с сокращением срока военной службы по призыву».

С учетом анализа приведенного законодательства и установленных обстоятельств, свидетельствующих о предоставлении заявителю отсрочки на время службы в МВД на основании пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», судебная коллегия приходит к выводу о том, что действие положений ч.1 ст.5 Федерального закона от 06.07.2006г. №104-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с сокращением срока военной службы по призыву» должно быть применено по отношению к заявителю. В связи с этим, решение призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве Николаева Н.В. на военную службу подлежит отмене как незаконное.

Поскольку личное дело призывника Николаева Н.В. формировалось и хранилось в органах воинского учета, недостатки в оформлении этого дела (отсутствие необходимых подписей и решения призывной комиссии) не могут являться основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

На основании изложенного, выводы суда об отказе в удовлетворении требований Николаева Н.В. об отмене решения призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве на военную службу нельзя признать законными и обоснованными. Решение суда в силу п.4 ч.1 ст.362 Гражданского процессуального кодекса РФ в связи с неправильным применением норм материального права подлежит отмене с вынесением в данной части нового решения об удовлетворении требований.

Поскольку с учетом положений ст.ст.26, 28 и 29 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» вопросы, связанные с принятием решения о призыве на военную службу, к компетенции суда не отнесены, и согласно установленным по делу обстоятельствам Николаеву Н.В. была предоставлена отсрочка на время службы в органах внутренних дел в соответствии с пп.«з» п.1 ст.24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований заявителя о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь требованиями ст.ст.361, 362, 367 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия

определила:

решение Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 20 июня 2011 года по настоящему делу в части требований Николаева Н.В. об отмене решения призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве на военную службу отменить, принять в данной части новое решение об удовлетворении требований, изложив его в следующей редакции:

«Решение призывной комиссии Петрозаводского городского округа от (...) №(...) о призыве Николаева Н.В. на военную службу отменить».

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи:

Деперсонификацию выполнил помощник судьи

 ____________________ (Курчавова Н.Л.), _____ _________________ 2011 г.

«Согласовано» судья Верховного Суда РК

____________________ (Колбасова Н.А.), _____ _________________ 2011 г.

«Разместить на сайте» Судья Верховного Суда РК

____________________ (Сильченко Р.П.), ______ _________________ 2011 г.