судья Лиджиев В.Т. дело № 22-261/2011 город Элиста 05 июля 2011 года в составе: председательствующего – Ильжиринова В.И., судей – Пугаева М.С. и Нусхаева С.Н., при секретаре судебного заседания – Очирове М.П. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу защитника Омелечко Д.А. на постановление судьи Яшалтинского районного суда Республики Калмыкия от 13 мая 2011 года, которым осуждённый Азафаков Д.Ю. объявлен в розыск и заключён под стражу. Заслушав доклад судьи Нусхаева С.Н. о содержании постановления и кассационной жалобы и дополнений к ней, выступление защитника Омелечко Д.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение представителя Управления ФСИН России по Республике Калмыкия *** и прокурора Очирова О.В. об отклонении кассационной жалобы, судебная коллегия у с т а н о в и л а : По приговору Яшалтинского районного суда Республики Калмыкия от 30 декабря 2010 года, вступившего в законную силу 17 февраля 2011 года, Азафаков Д.Ю. осуждён по части 4 статьи 264 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении с лишением права управлять транспортным средством на срок 3 года. На него возложена обязанность в течение 7 дней после вступления приговора в законную силу явиться в уголовно-исполнительную инспекцию № 9 по Яшалтинскому району ФБУ «МРУИИ № 1 УФСИН России по Республике Калмыкия» для получения предписания о направлении к месту отбывания наказания. 25 апреля 2011 года начальник Управления ФСИН России по Республике Калмыкия обратился в Яшалтинский районный суд Республики Калмыкия с представлением об объявлении осуждённого Азафакова Д.Ю. в розыск, изменении порядка его следования в исправительное учреждение и вида режима его содержания, а также заключения его под стражу. В обоснование представления указал, что осуждённый уклонился от получения предписания о направлении к месту отбывания наказания. Постановлением судьи Яшалтинского районного суда Республики Калмыкия от 13 мая 2011 года указанное представление удовлетворено частично: осуждённый Азафаков Д.Ю. объявлен в розыск и заключён под стражу. В удовлетворении остальной части представления отказано. В кассационной жалобе защитник Омелечко Д.А. просит постановление отменить и в удовлетворении представления отказать, ссылаясь на то, что осуждённый Азафаков Д.Ю. не скрывался от органа, исполняющего наказание, и не уклонялся от получения предписания о направлении к месту отбывания наказания, поскольку находился на стационарном лечении, сообщив о месте своего нахождения. Считает, что Управлением ФСИН России по Республике Калмыкия не были представлены доказательства, подтверждающие умысел Азафакова Д.Ю. на уклонение от получения предписания. Вывод суда о том, что место нахождения осуждённого не установлено, противоречит протоколу судебного заседания, в котором отражено, что осуждённый был надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания. Полагает, что до начала судебного заседания суду было известно о месте нахождения осуждённого, о чём свидетельствует направление ему судом телеграммы в Наркологическую клиническую больницу № *** г. ***. В дополнении к кассационной жалобе защитник Омелечко Д.А. указывает, что 14 июня 2011 года осуждённый Азафаков Д.Ю. самостоятельно и в добровольном порядке получил предписание, после чего прибыл к месту отбывания наказания. Осуждённый Азафаков Д.Ю. в дополнении к кассационной жалобе защитника ставит вопрос об отмене постановления и оставлении представления без удовлетворения, ссылаясь на то, что в вынесенном в ходе судебного разбирательства постановлении об отказе в удовлетворении заявленного им ходатайства об отводе судьи не указаны мотивы, по которым отвергнуты его доводы. Также указывает на то, что судьёй не была установлена причина его неявки в орган, исполняющий наказание, для получения предписания о направлении к месту отбывания наказания. Полагает, что объявление осуждённого в розыск не относится к рассматриваемым судами вопросам, связанным с исполнением приговора. Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия приходит к выводу об отмене обжалуемого постановления по следующим основаниям. Согласно статье 379 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции, нарушение уголовно-процессуального закона. В соответствии с частью 6 статьи 75.1 УИК РФ в случае уклонения осуждённого от получения предписания, предусмотренного частью первой настоящей статьи, или неприбытия к месту отбывания наказания в установленный в предписании срок осуждённый объявляется в розыск и подлежит задержанию на срок до 48 часов. Данный срок может быть продлён судом до 30 суток. Разрешая представление, суд первой инстанции обосновал своё решение об объявлении в розыск осуждённого Азафакова Д.Ю. и заключении его под стражу тем, что место нахождения осуждённого не установлено, сославшись, что осуждённым Азафаковым Д.Ю. не представлено достоверных доказательств о месте нахождения. Но, как обоснованно отмечено в кассационной жалобе, до начала судебного заседания суду было известно о месте нахождения осуждённого, что подтверждается направлением ему судом извещения телеграммой в Наркологическую клиническую больницу № *** по адресу: ***, о месте и времени судебного заседания. В обжалуемом постановлении судом первой инстанции указано, что осуждённый Азафаков Д.Ю. надлежаще извещён о времени и месте рассмотрения представления. Приведённые выше обстоятельства свидетельствуют о несоответствии вывода суда об отсутствии сведений о местонахождении осуждённого, изложенного в постановлении, фактическим обстоятельствам дела. Таким образом, решение суда об объявлении осуждённого Азафакова Д.Ю. в розыск не может быть признано обоснованным. В силу части 7 статьи 75.1 УИК РФ после задержания осуждённого суд в соответствии с частью 4.1 статьи 396 и пунктом 18.1 статьи 397 УПК РФ принимает решение о заключении осуждённого под стражу, а также о направлении осуждённого в колонию-поселение под конвоем в порядке, предусмотренном статьями 75 и 76 настоящего Кодекса, либо об изменении осуждённому вида исправительного учреждения в соответствии с частью 4.1 статьи 78 настоящего Кодекса. Согласно пункту 18.1 статьи 397 УПК РФ суд рассматривает вопросы, связанные с исполнением приговора, о заключении под стражу осуждённого к лишению свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, уклонившегося от получения предписания, предусмотренного частью первой статьи 75.1 УИК РФ, или не прибывшего к месту отбывания наказания в установленный в предписании срок, но не более чем на 30 суток, а также о направлении его в колонию-поселение под конвоем в порядке, установленном статьями 75 и 76 УИК РФ, либо о рассмотрении вопроса, указанного в пункте 3 настоящей статьи. В соответствии с частью 4.1 статьи 396 УПК РФ вопросы, указанные в пунктах 18 и 18.1 статьи 397 настоящего Кодекса, разрешаются судом по месту задержания осуждённого. По смыслу приведённых норм с учётом правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в его постановлении № 4-П от 22 марта 2005 года, вопрос о заключении осуждённого под стражу в порядке пункта 18.1 статьи 397 УПК РФ разрешается судом не только после его задержания и по месту задержания, но и при обязательном участии осуждённого. Данные требования уголовно-процессуального закона судом первой инстанции не соблюдены. На момент рассмотрения представления органов исполнения наказания, осуждённый Азафаков Д.Ю. задержан не был, в судебном заседании не участвовал, поскольку находился, как видно из материалов дела, в г. ***. Таким образом, судом первой инстанции нарушена процедура разрешения представления о заключении под стражу осуждённого Азафакова Д.Ю. При таких обстоятельствах обжалуемое постановление суда первой инстанции не может быть признано законным и обоснованным, в связи с чем, оно подлежит отмене, а кассационная жалоба защитника – удовлетворению. Вместе с тем, как явствует из представленного в суд кассационной инстанции письменного сообщения Управления ФСИН России по Республике Калмыкия от 01 июля 2011 года, приговор Яшалтинского районного суда Республики Калмыкия от 30 декабря 2010 года в отношении Азафакова Д.Ю. исполняется с 15 июня 2011 года в связи с самостоятельным прибытием осуждённого для отбывания наказания в ФКУ ИК-3 Управления ФСИН России по Республике Калмыкия. Таким образом, основания, по которым было внесено представление, отпали, в связи с чем производство по его разрешению подлежит прекращению. На основании изложенного и руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а : Постановление судьи Яшалтинского районного суда Республики Калмыкия от 13 мая 2011 года об объявлении осуждённого Азафакова Д.Ю. в розыск и заключении его под стражу отменить, производство по представлению начальника Управления ФСИН России по Республике Калмыкия об объявлении осуждённого Азафакова Д.Ю. в розыск, изменении порядка его следования в исправительное учреждение и вида режима его содержания, а также заключения его под стражу прекратить. Кассационную жалобу защитника Омелечко Д.А. удовлетворить. Председательствующий В.И. Ильжиринов Судьи М.С. Пугаев С.Н. Нусхаев