Судья Чуев Д.Ю. дело № 22-400/2011

г. Элиста 06 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия в составе:

председательствующего - Антакановой Е.В.,

судей - Гончарова С.Н. и Нусхаева С.Н.

при секретаре Оконовой С.М. рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Абушинова В.В. по кассационному представлению государственного обвинителя Дамбинова С.О. на приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 19 июля 2011 года, по которому

Абушинов В.В., **********, несудимый,

осужден по ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года) к 1 году лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления и прокурора Сангаджи-Горяевой С.А., поддержавшей представление, мнения осужденного Абушинова В.В. и его защитника – адвоката Кокшуновой Н.А., поддержавших мнение прокурора, судебная коллегия

установила:

Абушинов В.В. признан виновным в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, при следующих, согласно приговору, обстоятельствах.

03 марта 2011 года, примерно в 23 часа 30 минут, Абушинов В.В. прибыв к пункту приема металлолома ООО «***», расположенного по адресу: *******, постучал в дверь. На его стук вышел Х.Е. и сообщил, что в ночное время металлолом не принимает. В этот момент Абушинов В.В. решил совершить на Х.Е. нападение с целью завладения имуществом, для чего он вошел внутрь помещения пункта приема металлолома, схватил правой рукой лежавший на столе хозяйственный нож и, приставив его к левому боку Х.Е., стал требовать передачи ему денег. Х.Е. схватил левой рукой за клинок ножа и отвел его от себя в сторону. Видя, что клинок в результате указанных действий потерпевшего согнулся, Абушинов В.В. отбросил нож в сторону и с целью подавления сопротивления Х.Е. нанес ему один удар в область лица, отчего последний упал на кровать. После этого Абушинов В.В. вновь потребовал у потерпевшего деньги, на что он, учитывая создавшуюся обстановку, опасаясь за свое здоровье, указал место нахождения денег, а именно, сообщил, что они лежат в ящике расположенного рядом стола. Абушинов В.В. взял из верхнего ящика стола денежные средства в размере 6000 рублей, а также лежавший на табурете мобильный телефон фирмы «Samsung» потерпевшего Х.Е., стоимостью 825 рублей 30 копеек. Завладев указанным имуществом, Абушинов В.В. с места преступления скрылся и распорядился похищенным по своему усмотрению, причинив материальный ущерб Х.Е. на общую сумму 6825 рублей 30 копеек.

В судебном заседании подсудимый Абушинов В.В. виновным себя в совершенном преступлении признал полностью.

В кассационном представлении государственный обвинитель Дамбинов С.О. полагает, что при постановлении приговора судом нарушены требования общей части Уголовного кодекса РФ, а именно, при наличии обстоятельства, смягчающего наказание, явки с повинной, судом не применено положение части 1 статьи 62 УК РФ, согласно которой при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств срок наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. По указанным основаниям государственный обвинитель считает, что приговор подлежит изменению, срок назначенного Абушинову В.В. наказания – снижению ввиду его чрезмерной суровости.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции подлежащим изменению по следующему основанию.

Суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу всесторонне, полно и объективно, провел их тщательный анализ, сопоставив между собой, и пришел к правильному выводу о виновности Абушинова В.В. в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.162 УК РФ.

Установленные судом в приговоре обстоятельства совершенного осужденным преступления подтверждаются, помимо признательных показаний самого Абушинова В.В., показаниями потерпевшего Х.Е., свидетелей С., Б., Т., Л., Х., а также письменными доказательствами: заявлением потерпевшего Х.Е., протоколами осмотра места происшествия, выемки, явки Абушинова В.В. с повинной, осмотра предметов и документов, заключениями судебных медицинской, товароведческой экспертиз, заключением экспертизы вещественного доказательства, протоколами предъявления лица потерпевшему для опознания, очной ставки между потерпевшим и обвиняемым и другими доказательствами по делу.

Все доказательства, добытые в ходе предварительного следствия и исследованные в судебном заседании, в своей совокупности согласуются между собой по времени, месту и способу совершения Абушиновым В.В. преступления, и приведены судом в приговоре с соблюдением требований уголовно – процессуального закона по проверке доказательств, когда оценка им дается судом путем сопоставления с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле.

Судебная коллегия считает обоснованным при определении способа завладения имуществом Абушиновым В.В. при разбое установление судом факта угрозы применения насилия потерпевшему, опасного для здоровья, в виде агрессивных действий, а не применение такого насилия, как указано в обвинительном заключении; прикладывание ножа к левой стороне подреберья, удар кулаком в лицо - не причинили вреда потерпевшему, потому данные действия признаками, представляющими опасность для здоровья, не обладают. Из протокола судебного заседания следует, что государственный обвинитель мотивировал отказ от обвинения в части применения насилия Абушиновым В.В. потерпевшему Х.Е. ввиду отсутствия в материалах дела доказательств применения Абушиновым В.В. насилия, опасного для здоровья потерпевшего.

Соответствует установленным фактическим обстоятельствам и суждение в приговоре об излишнем вменении Абушинову В.В хищения денежных средств потерпевшего Х.Е. в размере 373 рублей 39 копеек с сим-карты, находящейся в похищенном телефоне, поскольку материалами уголовного дела прямой умысел виновного на хищение данных денежных средств также не подтвержден.

Таким образом, судебная коллегия приходит к убеждению, что судом фактические обстоятельства совершенного преступления установлены правильно, действиям осужденного дана юридическая оценка с приведением соответствующих мотивов принятого решения.

Назначенное Абушинову В.В. наказание является соразмерным содеянному, при этом судом первой инстанции в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные, характеризующие его личность, отсутствие отягчающих обстоятельств, обстоятельства, смягчающие наказание: явка с повинной, признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, возмещение причиненного ущерба потерпевшему, состояние здоровья подсудимого и наличие у него малолетнего ребенка.

Вопреки доводам кассационного представления суд, несмотря на то, что в приговоре не указал о применении положений части 1 статьи 62 УК РФ, при назначении наказания фактически учел их, поскольку при установлении обстоятельств, предусмотренных пунктами «и», «к» части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок наказания, определенный Абушинову В.В. в виде 1 года лишения свободы, не превысил 2/3 максимального срока наказания, предусмотренного частью 2 статьи 162 УК РФ.

При таких данных, судебная коллегия не находит оснований для признания назначенного осужденному наказания несправедливым вследствие его излишней суровости и его смягчения, как о том ставится вопрос в кассационном представлении, однако, вместе с тем, считает необходимым внести в приговор указание о применении судом положений ч.1 ст.62 УК РФ, что будет соответствовать существу принятого судом решения

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 19 июля 2011 года в отношении Абушинова В.В. изменить, указав о применении при назначении наказания части 1 статьи 62 УК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения.

Кассационное представление государственного обвинителя Дамбинова С.О. удовлетворить частично.

Председательствующий Е.В. Антаканова

Судьи С.Н. Гончаров

С.Н. Нусхаев