Судья Билюкина И.Г. Дело № 22-3232
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Якутск 21 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:
председательствующего Дьяконовой А.Г.,
судей Жженых Н.Д. и Иванова Р.В.,
с участием прокурора Наумовой Т.И.,
адвоката Морозова А.Р.,
осуждённого Гаврильева Е.И.,
переводчика Осиповой И.А.,
при секретаре Божедонове А.А.,
рассмотрела в судебном заседании от 21 декабря 2010 года кассационную жалобу осуждённого Гаврильева Е.И. на приговор Мегино-Кангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2010 года, которым:
Гаврильев Егор Иванович, .........., ранее судимый:
03 сентября 2008 года по ст. 111 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года;
03 сентября 2008 года по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года;
10 февраля 2010 года по ст.ст. 158 ч. 1, 119 ч. 1 УК РФ на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;
- осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.
На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по двум приговорам от 03 сентября 2008 года и по приговору от 10 февраля 2010 года и на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущим приговорам, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Приговор также содержит решения о мере пресечения и о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Иванова Р.В., судебная коллегия
установила:
Гаврильев Е.И. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества из котельной магазина «********» в селе .......... РС (Я).
Преступление им совершено 09 октября 2010 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осуждённый Гаврильев Е.И. просит приговор суда отменить и направить на новое судебное разбирательство, указывая, что:
вину свою признал, ущерб потерпевшему возмещен; потерпевший просил смягчить меру наказания;
имеет несовершеннолетнего ребенка и пожилую мать;
государственный обвинитель просил назначить отбывание наказания в колонии-поселении.
В возражении на кассационную жалобу, потерпевший К. ссылаясь на то, что осуждённым возмещён причиненный ему ущерб, просит назначить Гаврильеву Е.И. наказание не связанное с лишением свободы.
В возражении, государственный обвинитель Пермякова С.В. просит приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого Гаврильева Е.И. без удовлетворения.
В возражении на кассационную жалобу, адвокат Морозов А.Р. поддерживает кассационную жалобу и просит смягчить назначенное наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, выслушав осуждённого Гаврильева Е.И. и его адвоката Морозова А.Р., поддержавших кассационную жалобу, заслушав мнение прокурора Наумовой Т.И. полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
Судебное разбирательство по делу проведено в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ, ввиду согласия Гаврильева Е.И. с предъявленным ему обвинением и ходатайством о постановлении приговора без проведения судебного следствия, и согласия с этим государственного обвинителя.
Как следует из протокола судебного заседания, требования ст.ст. 314-316 УПК РФ судом соблюдены. В судебном заседании Гаврильев Е.И. поддержал заявленное ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке. Последствия рассмотрения уголовного дела в особом порядке, осуждённому Гаврильеву Е.И. разъяснялись. Нарушения права на защиту не усматривается.
Действия осуждённого по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ квалифицированы правильно, что не оспаривается в кассационной жалобе.
Нарушений уголовно-процессуального законодательства влекущих отмену приговора суда не имеется.
Между тем, суд при назначение наказания осуждённому Гаврильеву Е.И. не в полной мере выполнил требования ст. 60 УК РФ.
В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
Из приговора следует, что назначая Гаврильеву Е.И. наказание, суд учел степень общественной опасности совершенного им преступления, личность виновного. В качестве смягчающих наказание обстоятельств, суд учел признание вины, раскаяние и молодой возраст.
Однако, материалы уголовного содержат сведения о наличии у Гаврильева Е.И. малолетнего ребенка. В частности в уголовном деле имеются предыдущие приговоры от 03 сентября 2010 года (л.д. 74-75, 76-82), вступившие в законную силу, в которых также указано, что у Гаврильева Е.И. имеется малолетний ребенок, что в соответствии с «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ является обстоятельством, смягчающим наказание.
В ходе предварительного следствия, Гаврильев Е.И. также сообщал о наличии у него малолетнего ребенка, что отражено в материалах дела. Данное обстоятельство при назначение наказания судом не учтено.
В связи с этим, наличие у Гаврильева Е.И. малолетнего ребенка следует признать смягчающим наказание обстоятельством, с учетом которого назначенное ему наказание подлежит снижению.
Что касается доводов жалобы о том, что государственный обвинитель просил назначить отбывание наказания в колонии-поселении, то они подлежат отклонению, так как суд не связан мнением государственного обвинителя и постановляет приговор в соответствии с законом.
При этом, суд правильно назначил вид исправительного учреждения, поскольку предыдущими приговорами от 03 сентября 2008 года, Гаврильев Е.И. осуждён за тяжкие преступления. По настоящему приговору наказание назначено по правилам ст.ст. 74, 70 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Мегино-Кангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2010 года в отношении Гаврильева Егора Ивановича изменить, снизить назначенное ему по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ наказание до 1 (одного) года 10 (десяти) месяцев лишения свободы.
На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговорам от 03 сентября 2008 года и приговору от 10 февраля 2010 года отменено.
На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущим приговорам окончательно Гаврильеву Е.И. назначить наказание в виде 3 (трех) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы.
В остальном приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий А.Г. Дьяконова
Судьи Н.Д. Жженых
Р.В. Иванов