Судья Николаев Г.Л. № 22-3366м
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Якутск 30 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) в составе:
председательствующего Винокурова Е.М.,
судей Бючаховой С.В. и Коркина М.И.,
с участием прокурора Охлопковой А.И.,
осужденного Ушакова А.А.
адвоката Липовской О.О., представившей удостоверение № 202 и ордер № 311 от 27 декабря 2010 года,
представителя потерпевшего Шипицыной Н.В.,
при секретаре Горохове А.А.
рассмотрела в судебном заседании от 30 декабря 2010 года кассационную жалобу осужденного Ушакова А.А. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 19 ноября 2010 года об изменении приговора мирового судьи судебного участка № 45 гор. Якутска Республики Саха (Якутия) от 20 октября 2010 года которым
Ушаков Андрей Анатольевич, _______ года рождения, уроженец .........., гражданин Российской Федерации, не состоящий в браке, имеющий среднее образование, проживающий по адресу: .........., мировым судьей судебного участка № 45 г. Якутска признан виновным и осуждён по ч. 3 ст. 30 – ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев в исправительной колонии строгого режима,
осуждён по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Якутским городским судом РС (Я) от 11 марта 2010 года и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору Якутского городского суда РС (Я) от 11 марта 2010 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 1 месяц в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда РС (Я) Винокурова Е.М., выступление осужденного Ушакова А.А. и его адвоката Липовской О.О., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших назначить наказание, не связанное с лишением свободы, выступление представителя потерпевшего Ш., согласившейся с приговором суда, выслушав мнение прокурора Охлопковой А.И., полагавшей приговор суда подлежащим оставлению без измеения, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором мирового судьи по судебному участку № 45 гор. Якутска Республики Саха (Якутия) Ушаков А.А. признан виновным и осуждён за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.
Судом установлено, что преступление Ушаков А.А. совершил 22 сентября 2010 года в период времени с 11 часов 00 минут до 12 часов 00 минут в помещении торгового центра «Мега» ООО «Торговый центр «Мега» по адресу: .......... при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Вынесенный мировым судьей судебного участка № 45 гор. Якутска Республики Саха (Якутия) приговор, Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) от 19 ноября 2010 года, изменен. Из вводной части приговора мирового судьи судебного участка № 45 г. Якутска исключены сведения о судимости по приговору Якутского городского суда от 28 января и 05 октября 2005 гг. Из описательно-мотивировочной части приговора исключены отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений. На основании вышеуказанных обстоятельств, наказание в отношении осужденного Ушакова А.А. снижено и окончательно ему назначено, на основании ч. 4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ к 3 года 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима. В остальной части приговор мирового судьи оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осужденный Ушаков А.А. не согласен с решением суда, считая его чрезмерно суровым. В своих доводах утверждает, что суд не принял во внимание, при назначении наказания, смягчающие обстоятельства. К ним относит наличие у него несовершеннолетнего ребенка, отсутствие в период его нахождения на условном осуждении административных нарушений, отсутствие отрицательных характеристик и ущерба. Кроме того, ссылается на престарелый возраст матери, страдающей рядом тяжелых хронических заболеваний, которая нуждается в постоянном уходе, которую он осуществлял являясь единственным сыном в ........... Вину он признал полностью, осознал содеянное и помогал следствию. Указывает на наличие постоянного места жительства и работы и просит назначить наказание, не связанное с лишением свободы.
В возражении на кассационную жалобу осужденного, государственный обвинитель просит приговор суда оставить без изменения, а доводы жалобы без удовлетворения.
Проверив уголовное дело и обсудив доводы кассационной жалобы и возражение на нее, выслушав стороны, судебная коллегия усматривает основания для изменения приговора суда апелляционной инстанции.
Согласно ст. 360 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность, обоснованность и справедливость приговора мирового судьи в лишь в той части, в которой оно обжаловано.
Как следует из протокола судебного заседания в суде первой инстанции, свою вину Ушаков А.А. признал полностью и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела после консультации с защитником в особом порядке. Данное ходатайство поддержано адвокатом, государственный обвинитель и представитель потерпевшего против рассмотрения дела в особом порядке не возражали (л.д. 206).
Требования ст.ст. 314 – 316 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела судом соблюдены.
Действиям Ушакова А.А. мировым судьей дана правильная юридическая оценка и его действия правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 158 УК РФ, то есть покушение на кражу.
Однако, суд апелляционной инстанции проверив материалы уголовного дела, заслушав осужденного, адвоката, мнение государственного обвинителя, сделал обоснованный вывод о том, что судом первой инстанции допущены нарушения норм материального и процессуального законов.
Суд апелляционной инстанции, в соответствии с ч. 1 ст. 379 УПК РФ, обоснованно изменил приговор мирового судьи судебного участка № 45 г. Якутска и исключил из вводной части приговора сведения о судимости по приговору Якутского городского суда РС (Я) от 28 января 2005 года и 05 октября 2005 года, поскольку указанные судимости, в установленные законом сроки, погашены.
Мера наказания Ушакову А.А. назначена мировым судьей в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных об его личности, наличия смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств в пределах санкции ст. 158 ч.1 УК РФ, и требований ст. 316 УПК РФ.
Мировой судья в качестве смягчающих наказание обстоятельств учел полное признание вины и чистосердечное раскаяние.
Отягчающим наказание обстоятельством мировой судья усмотрел наличие рецидива преступлений.
Между тем, осужденный Ушаков А.А. на момент совершения данного преступления имел лишь одну судимость по приговору Якутского городского суда РС (Я) от 11 марта 2010 года и суд первой инстанции не учел данное обстоятельство.
В связи с изложенными обстоятельствами, судебная коллегия признает приговор апелляционной инстанции в части исключения отягчающего наказания обстоятельства – рецидив преступлений, законным и обоснованным.
Вместе с тем, приговор суда апелляционной инстанции подлежит изменению в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.
На основании ст. 74 ч. 4 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом.
Из материалов дела установлено, что Ушаков А.А. с места жительства характеризуется положительно, во время испытательного срока нарушений обязанностей, возложенных на него приговором Якутского городского суда РС (Я) от 11 марта 2010 года, не имеет. По предыдущему приговору Якутского городского суда РС (Я) от 11 марта 2010 года осуждён за совершение преступления средней тяжести, а по настоящему уголовному делу совершил преступление небольшой тяжести.
Изучив и оценив указанные обстоятельства в совокупности, судебная коллегия приходит к выводу об исключении указания о применении положений ст. 70 УК РФ и ст. 74 ч. 4 УК РФ.
Кроме этого, судебная коллегия находит возможным применить к Ушакову А.А. ст. 73 УК РФ об условном осуждении, так как с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, наличия смягчающих обстоятельств, при отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, исправление осужденного возможно без реального отбывания назначенного наказания.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 19 ноября 2010 года в отношении Ушакова Андрея Анатольевича изменить, исключить указание на ст. 70 УК РФ и ст. 74 ч. 4 УК РФ.
Считать Ушакова Андрея Анатольевича осуждённым по ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.
На основании ст. 73 УК РФ наказание, назначенное Ушакову Андрею Анатольевичу, считать условным с испытательным сроком на 1 год с возложением обязанностей: не менять место жительство без ведома Уголовно-исполнительной инспекции и не нарушать общественный порядок.
Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 11 марта 2010 года в отношении Ушакова Андрея Анатольевича исполнять самостоятельно.
В отношении Ушакова Андрея Анатольевича меру пресечения в виде заключения под стражу отменить и освободить его из-под стражи немедленно из зала суда.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий Е.М. Винокуров
Судьи С.В. Бючахова
М.И. Коркин