судья Петраков Д.А. 22-2192/11
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
город Якутск 01 сентября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) в составе:
председательствующего Жженых Н.Д.,
судей Колесова И.Р. и Слепцова П.В.,
с участием прокурора Колодезниковой И.М.,
осуждённого Серенко Н.В., посредством видеоконференцсвязи,
адвоката Романовой А.А,, представившей удостоверение № ... и ордер № ... от 31 августа 2011 года,
при секретаре Мичуриной Т.А.,
рассмотрела в судебном заседании 01 сентября 2011 года кассационную жалобу осуждённого Серенко Н.В. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 22 июня 2011 года в отношении
Серенко Николая Вячеславовича, родившегося _______ в .........., ранее судимый Якутским городским судом РС (Я):
-11 мая 2006 года по ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год.
-05 октября 2006 года по ч.3 ст.158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 11 мая 2006 года отменено, в соответствии со ст.70 УК РФ окончательно к 3 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
-18 декабря 2006 года по ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 27 февраля 2010 года освобожден по отбытии наказания.
отменен приговор мирового судьи судебного участка № 40 г.Якутска от 04 апреля 2011 года, которым Серенко Н.В. был осуждён по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием из заработка 10 % в доход государства.
осуждён по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Колесова И.Р., выступление осуждённого Серенко Н.В. и адвоката Романовой А.А., поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Колодезниковой И.М., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Мировым судьей Серенко Н.В. признан виновным и осуждён за покушение на кражу, совершенное 15 декабря 2010 года в .........., .......... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Вину в предъявленном обвинении Серенко Н.В. признал, приговор по его ходатайству мировым судьей постановлен в особом порядке.
На данный приговор государственный обвинитель внес апелляционное представление, в котором указывает о неправильном применении уголовного закона при назначении осуждённому наказания.
Обжалуемым приговором представление удовлетворено, приговор мирового судьи отменен в части назначенного осуждённому наказания.
Осуждённый Серенко Н.В. в кассационной жалобе и в дополнении к ней указывает о несогласии с приговором, считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым, просит изменить приговор путем назначения наказания в виде исправительных работ. Основанием к этому приводит то, что установлены смягчающие обстоятельства - признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, молодой возраст, мнение потерпевшего об отсутствии претензий, при этом оспаривает наличие в его действиях рецидива.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Как видно из материалов дела, Серенко Н.В., признавая свою вину в полном объеме, ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
Его ходатайство при отсутствии возражений других участников судопроизводства было удовлетворено, дело мировым судьей рассмотрено без проведения судебного разбирательства, постановлен обвинительный приговор.
При рассмотрении уголовного дела в отношении Серенко Н.В. в апелляционном порядке суд отменил приговор мирового судьи и переквалифицировал действия осуждённого на ч. 1 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, назначив ему наказание в виде лишения свободы.
Доказанность вины осуждённого и правильность квалификации его действий в кассационной жалобе не оспаривается.
Что касается доводов осуждённого об отсутствии в его действиях рецидива преступлений, судебная коллегия находит их необоснованными.
В силу положений ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Как следует из материалов уголовного дела, Серенко Н.В., будучи осуждён 18 декабря 2006 года за совершение тяжкого преступления, предусмотренного ч.3 ст.158 УК РФ с отбыванием наказания в местах лишения свободы, 27 февраля 2010 года освобожден по отбытии наказания и 15 декабря 2010 года, то есть в период непогашенной судимости, вновь совершил умышленное преступление, за которое осуждён обжалуемым приговором.
При таких обстоятельствах, при отсутствии оснований, предусмотренных ч.4 ст.18 УК РФ, суд обоснованно пришел к выводу о наличии в действиях Серенко Н.В. рецидива преступлений и о назначении осуждённому наказания в виде лишения свободы.
Вместе с тем, суд апелляционной инстанции необоснованно указал об отсутствии смягчающих наказание обстоятельств, что повлекло назначение осуждённому наказание в соответствии с ч.2 ст.68 УК РФ.
Данное утверждение не соответствует установленным мировым судьей обстоятельствам о наличии смягчающих наказание обстоятельств – полное признание вины, раскаяние в содеянном и молодой возраст.
Между тем, наличие смягчающих обстоятельств влечет применение положений ч.3 ст.68 УК РФ, согласно которой при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.
При таких обстоятельствах, приговор суда апелляционной инстанции подлежит изменению.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 22 июня 2011 года в отношении Серенко Николая Вячеславовича изменить.
Считать Серенко Николая Вячеславовича осуждённым по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу –удовлетворить частично.
Председательствующий Н.Д.Жженых
Судьи И.Р.Колесов
П.В.Слепцов