ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

г.Махачкала 22 декабря 2011 года

Президиум Верховного суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Сулейманова С.М.,

членов президиума Гончарова И.А., Августиной И.Д., Алиева М.Н., Магомедова М.Г.,

при секретаре Аскерхановой Д.Ю.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Бабаева Я.Б. о пересмотре приговора Дербентского городского суда от 16 июня 2010 года и кассационного определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан от 17 августа 2010 года.

Приговором Дербентского городского суда от 16 июня 2010 года

Бабаев Я.Б., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый приговором Дербентского городского суда от 29 ноября 2005 года по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1 УК РФ на основании ст.64, ч.3 ст.69 УК РФ к 2 годам и 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ к указанному наказанию присоединено наказание по приговору Дербентского городского суда от 05 августа 2005 года и окончательно назначено 5 лет лишения свободы, 29 октября 2008 года освобожден условно досрочно на оставшийся срок 1 год 6 месяцев 29 дней,

осуждён по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ назначено наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём присоединения к наказанию по последнему приговору части не отбытого наказания по предыдущему приговору Дербентского городского суда от 29 ноября 2005 года, окончательно назначено Бабаеву Я.Б. наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Дагестан Алиева М.Н., объяснения осуждённого Бабаева Я.Б. посредством видеоконференцсвязи и его адвоката Курбанова К.А., просивших приговор и кассационное определение отменить по доводам надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б., полагавшего приговор и кассационное определение подлежащими изменению, президиум

у с т а н о в и л :

Бабаев Я.Б. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан от 17 августа 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе Бабаев Я.Б. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, ставит вопрос об их отмене и направление дела на новое судебное рассмотрение, при этом осуждённый оспаривает вывод суда о его виновности, указывает, что сотрудниками УФСКН не был произведён его обыск на месте задержания; оперативно-розыскные мероприятия были проведены с нарушением закона; осмотр автомобиля, в ходе которого была обнаружена марихуана, проводился после того, как его (Бабаева Я.Б.) на 10-15 минут сотрудники УФСКН отвели в подвал спортзала, расположенного на территории двора Дербентского МРО УФСКН РФ по Республике Дагестан; по результатам обыска, проведённого по месту жительства Бабаева Я.Б., наркотических средств обнаружено не было, что свидетельствует о его невиновности; полученные доказательства были сфальсифицированы сотрудниками предварительного следствия. Также Бабаев Я.Б. в своей жалобе пишет, что суд не принял во внимание доводы, приводимые в защиту осуждённого.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации Шалумова М.С. от 14 июля 2011 года по надзорной жалобе осужденного Бабаева Я.Б. возбуждено надзорное производство.

Изучив представленные материалы, проверив доводы надзорной жалобы осуждённого, президиум находит, что вывод суда о виновности Бабаева Я.Б. в инкриминированных ему преступлениях соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре.

Так, свидетель Ф.И.О.1 показал, что он, являясь <иные данные> МРО УФСКН РФ по Республике Дагестан, получил оперативную информацию о том, что у Бабаева Я.Б. при себе или в салоне его автомашины может находиться наркотическое средство - марихуана в крупном размере, <дата> вместе с другими работниками наркоконтроля и понятыми направился в район тоннеля, расположенного на пересечении <адрес> и <адрес> куда прибыл Бабаев Я.Б., к которому они подъехали, объяснили причину задержания и доставили в горотдел наркоконтроля. В присутствии понятых, эксперта и самого Бабаева Я.Б. был произведён осмотр автомобиля, в ходе которого под резиновым поликом перед водительским сидением был обнаружен медицинский шприц с поломанной иглой в колбе с жидкостью тёмно-коричневого цвета объёмом 1 мл, а в багажном отсеке под резиновым поликом были обнаружены и изъяты сложенные друг в друга два пакета жёлтого цвета, в которых находилось вещество растительного происхождения и два спичечных коробка с веществом растительного происхождения. Следом был произведён личный досмотр Бабаева Я.Б., в ходе которого в левом наружном кармане джинсовой куртки была обнаружена сигаретная пачка «Кент» с двумя сигаретами, а также обнаружены и изъяты три свёртка из фольги серебристого цвета и один свёрток из фольги золотистого цвета с порошкообразным веществом светло-коричневого цвета.

Аналогичные показания дали свидетели Ф.И.О.2., Ф.И.О.3, Ф.И.О.4, Ф.И.О.5, Ф.И.О.6

Показания указанных свидетелей подтверждаются следующими материалами дела: протоколом осмотра а/м «ВАЗ-2108»; протоколом личного досмотра Бабаева Я.Б.; заключением эксперта, из которого следует, что вещество растительного происхождения в полимерном пакете и в двух спичечных коробках, обнаруженное и изъятое в ходе досмотра автомашины под управлением Бабаева Я.Б., является наркотическим средством - марихуаной массой 1290,48 гр., жидкость тёмно-коричневого цвета в колбе одноразового медицинского шприца - героин 0,02 гр., а порошкообразное вещество светло-коричневого цвета в трёх свёртках из фольги серебристого цвета и в одном свёртке из фольги золотистого цвета, обнаруженное и изъятое в ходе личного досмотра у Бабаева Я.Б., является наркотическим средством - героин общей массой 1,7 гр.; заключением эксперта, в соответствии с которым два следа пальца руки, обнаруженные и изъятые с поверхности полимерного пакета жёлтого цвета, оставлены оттисками ногтевых фаланг среднего и безымянного пальцев левой руки Бабаева Я.Б., а также другими материалами дела.

Утверждения осуждённого о том, что доказательства были сфальсифицированы сотрудниками предварительного следствия, являются голословными и не подтверждаются материалами дела.

Каких - либо данных, свидетельствующих об оговоре осуждённого Бабаева Я.Б. свидетелями Ф.И.О.1, Ф.И.О.2, Ф.И.О.7, Ф.И.О.4, принимавшими участие в проведении оперативно-розыскного мероприятия, а также об их заинтересованности в исходе дела, судом не установлено.

Довод осуждённого о том, что осмотр его автомашины проводился после того, как сотрудники УФСКН отвели его на 10 - 15 минут в подвал спортзала исследовался судом первой инстанции и был признан несостоятельным, поскольку опровергается показаниями свидетелей, согласно которым до производства осмотра автомашины никто из сотрудников, тем более Бабаев Я.Б. никуда не отходил с территории двора <иные данные> УФСКН РФ по Республике Дагестан.

Все собранные доказательства суд в соответствии с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ проверил и оценил с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, привёл основания, по которым признал их достоверными добытыми в соответствии с требованиями уголовно - процессуального закона и согласующимися между собой, а в своей совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Вместе с тем, сделав обоснованный вывод о виновности Бабаева Я.Б. суд дал его действиям неправильную юридическую оценку.

Как видно из представленных материалов уголовного дела, наркотические вещества - марихуана и героин были одновременно приготовлены Бабаевым Я.Б. к сбыту в виде одной партии и на момент его задержания находились при нём и в его автомашине. Данные наркотики были обнаружены и изъяты у Бабаева Я.Б. практически в одно и то же время, в ходе одного и того же оперативно-розыскного мероприятия сотрудниками одного и того же отдела УФСКН.

Суд, квалифицируя приготовление к сбыту марихуаны в особо крупном размере и приготовление к сбыту героина в крупном размере как два преступления и назначая наказание по их совокупности, не привёл мотивы, по которым дал такую правовую оценку совершенному Бабаевым Я.Б. деянию, не указал, в чём выразился самостоятельный умысел подсудимого на сбыт марихуаны и на сбыт героина.

Само по себе приготовление к сбыту двух разных видов наркотиков, образующих различный размер согласно примечанию к ст.228 УК РФ, охватываемое единой целью осуществить их сбыт, не свидетельствует о совершении виновным двух самостоятельных преступлений, образующих совокупность преступлений, и должно квалифицироваться, исходя из наиболее крупного размера данных наркотиков.

Данное нарушение, допущенное судом первой инстанции, привело к неправильному применению уголовного закона, однако это упущение может быть восполнено путём внесения в резолютивную часть приговора соответствующих изменений, без направления дела на новое кассационное рассмотрение.

При таких обстоятельствах приговор Дербентского городского суда от 16 июня 2010 года и кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суд Республики Дагестан от 17 августа 2010 года подлежат изменению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 407 - 410 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Приговор Дербентского городского суда от 16 июня 2010 года и кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суд Республики Дагестан от 17 августа 2010 года изменить, исключив из приговора указание об осуждении Бабаева Я.Б. по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и назначении Бабаеву Я.Б. наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ.

Считать Бабаева Я.Б. осужденным по ч.1 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (за приготовление к сбыту марихуаны в особо крупном размере сухой массой 1290,48 гр. и героина в крупном размере общей сухой массой 1,72 гр.) к наказанию в виде 8 лет лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путём присоединения к наказанию по последнему приговору части неотбытого наказания по предыдущему приговору Дербентского городского суда от 29 ноября 2005 года, окончательно назначить Бабаеву Я.Б. наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий С.М. Сулейманов