ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

г.Махачкала 02 февраля 2012 года

Президиум Верховного суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Мирзаева Р.М.,

членов президиума Сулейманова С.М., Мамаева И.М., Гончарова И.А., Августиной И.Д., Гаджиевой Ш.В., Алиева М.Н., Гарунова И.З., Магомедова М.Г.,

при секретаре Аскерхановой Д.Ю.,

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б. на приговор Каспийского городского суда от 02 сентября 2011 года, которым

Омаров С.А., <дата> года рождения, уроженец и житель <адрес>, проживавший по адресу <адрес>, судимый приговором Кировского районного суда г.Махачкалы от 21 апреля 2011 года по п.«в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

осужден по п.«а» ч.3 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ окончательно с присоединением частично наказания по приговору Советского районного суда г.Махачкалы от 28 июня 2011 года ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Дагестан Алиева М.Н., мнение заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б., полагавшего приговор в отношении Омарова С.А. подлежащим изменению, президиум

у с т а н о в и л :

Судом Омаров С.А. признан виновным в совершении в <адрес> краж чужого имущества с проникновением в жилище потерпевших 24 ноября 2010 года и 18 января 2011 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан Гамидов А.Б. просит приговор в отношении Омарова С.А. изменить, признать его совершившим преступления при рецидиве преступлений, а не при опасном рецидиве и снизить назначенное Омарову С.А. наказание.

Постановлением судьи Верховного суда Республики Дагестан Магомедрасулова К.Т. от 19 января 2012 года по надзорному представлению заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б. возбуждено надзорное производство.

Проверив материалы уголовного дела, президиум находит, что надзорное представление заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б. подлежит удовлетворению.

В силу ст.379 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно ст.382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Такое нарушение по данному делу допущено.

При назначении Омарову С.А. наказания суд указал, что он ранее судим:

приговором Кировского районного суда г.Махачкалы от 21 апреля 2011 года по п.«в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.325 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

приговором Советского районного суда г.Махачкалы от 28 июня 2011 года по п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«в», «г» ч.2 ст.158, п.п.«в», «г» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, п.п.«б», «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ис­правительной колонии строгого режима.

Данное обстоятельство суд, сославшись на ст.18 УК РФ, признал обра­зующим опасный рецидив преступлений. При этом суд признал опасный реци­див преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Омарову С.А.

Однако в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим су­димость за совершенное умышленное преступление.

В соответствии с ч.2 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;

б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Судом установлено, что преступления Омаровым С.А. совершены <дата> (эпизод кражи с незаконным проникновением в жилище Ф.И.О.1) и <дата> (эпизод кражи с проникновением в жилище Ф.И.О.2), то есть до осуждения приговором Кировского районного суда г.Махачкалы от 21 апреля 2011 года и приговором Советского районного суда г.Махачкалы от 28 июня 2011 года.

Таким образом, указанные судимости по приговорам Кировского районного суда г.Махачкалы и Советского районного суда г.Махачкалы не могут учитываться при при­знании наличия в действиях Омарова С.А. опасного рецидива преступлений.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Омаров С.А. был осужден так же и приговором Кировского районного суда г.Махачкалы от 30 мая 2008 года по п.п.«б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, п.п.«а», «б», «в» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30, п.п.«а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ на основании ст.ст.69, 70 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 6 месяцев. Освободился он из мест лишения свободы по отбытии срока наказания 09 сентября 2010 года.

Именно данный приговор суду и следовало учитывать при определении вида рецидива в действиях Омарова С.А.

При таких обстоятельствах, свидетельствующих о наличии в действиях Омарова С.А. рецидива преступлений, а не опасного рецидива преступлений, президиум находит надзорное представление подлежащим удовлетворению.

С учётом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности Омарова С.А., конкретных обстоятельств дела, а также положений ст.61 УК РФ, президиум находит возможным смягчить назначенное Омарову С.А. наказание.

При этом президиум учитывает, что суд первой инстанции признал смягчающим наказание Омарова С.А. обстоятельством его явку с повинной, предусмотренную ст.61 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 407 - 410 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Надзорное представление заместителя прокурора Республики Дагестан Гамидова А.Б. удовлетворить.

Приговор Каспийского городского суда от 02 сентября 2011 года в отношении Омарова С.А. изменить, исключив из приговора указание о наличии в его действиях опасного рецидива, признав в его действиях рецидив преступлений.

Снизить срок назначенного Омарову С.А. наказания в виде лишения свободы по ч.3 ст.69 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 2 года 4 месяца.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно с присоединением частично наказания по приговору Советского районного суда г.Махачкалы от 28 июня 2011 года Омарову С.А. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Омарова С.А. оставить без изменения.

Председательствующий Р.М. Мирзаев