№22-511 Судья Гончаров И.А.
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан в составе:
председательствующего Алиева М.Н.
судей Курбанова М.М. и Гаджимагомедова Т.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Махачкале 27 апреля 2009 года кассационные жалобы осужденного ФИО1 и его адвоката ФИО4 на приговор Каспийского городского суда РД от ДД.ММ.ГГГГ, которым
ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ, не имеющий судимости,
признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 158 ч.2 п. «в» УК РФ и назначено наказание по каждому преступлению в виде 1 (одного) года лишения свободы. На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Из приговора следует, что ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ, примерно в 3 часа 10 минут, подъехал к рынку <адрес>, по адресу <адрес>, и из платежного терминала, принадлежащего ФИО2, с помощью имевшейся у него отвертки вскрыл крышку платежного терминала и тайно похитил стекер-купюронаполнитель стоимостью 9500 рублей с деньгами в сумме 23000 рублей, причинив ущерб потерпевшему на общую сумму 32500 рублей.
Он же, в ночь с 29 на ДД.ММ.ГГГГ из платежного терминала, установленного около аптеки «Биодар», расположенной на пересечении улиц Ильяшенко и Хизроева в <адрес>, принадлежащего ФИО2, с помощью имевшейся у него отвертки вскрыл крышку платежного терминала и тайно похитил стекер-купюронаполнитель стоимостью 9500 рублей с деньгами в сумме 10000 рублей, причинив ущерб потерпевшему на общую сумму 19500 рублей.
Судебное разбирательство проведено в особом порядке.
Заслушав доклад судьи Курбанова М.М., выступление осужденного ФИО1 по линии видеоконференцсвязи и его адвоката ФИО4, просивших изменить приговор, назначив наказание с применением ст. 73 УК РФ, мнение прокурора ФИО3, полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
В своей кассационной жалобе адвокат ФИО4, считает приговор незаконным и несправедливым, не соответствующим тяжести преступлений и личности осужденного. Вывод суда о том, что судимость ФИО1 по прежнему приговору не погашена, является ошибочным. Штраф был уплачен в 2005 году, что подтверждается постановлением об окончании исполнительного производства от ДД.ММ.ГГГГ. С момента исполнения наказания прошло более трех лет.
Суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающих вину обстоятельств, наличие на иждивении его подзащитного двух малолетних детей, активное способствование в раскрытии преступления, а также состояние его здоровья. Кроме того, не дана оценка тому обстоятельству, что причиненный потерпевшему ущерб возмещен в полном объеме еще на стадии предварительного следствия.
Аналогичные доводы изложены в кассационной жалобе осужденного ФИО1.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.
Как следует из приговора, ФИО1 признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 158 ч.2 п. «в» УК РФ, и назначено наказание с применением положений ч.1 ст. 18 УК РФ).
ФИО1 ранее был осужден приговором мирового судьи с/у № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ст. 139 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 5000 рублей.
Санкция статьи 139 ч.1 УК РФ по своему характеру и степени общественной опасности деяния относится к категории преступлений небольшой тяжести.
Согласно ст. 18 ч.4 п. «а» УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.
Более того, представленными в судебную коллегию адвокатом ФИО4 постановлением об окончании исполнительного производства от ДД.ММ.ГГГГ и квитанцией об уплате подтверждается обстоятельство фактического исполнения приговора.
Положениями ст. 86 ч.3 п. «б» УК РФ установлено, что судимость в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, погашается по истечении одного года после исполнения наказания.
С момента исполнения наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ до момента совершения осужденным новых умышленных преступлений истекло более трех лет.
При указанных обстоятельствах, вывод суда о наличии в действиях ФИО1 рецидива преступлений является неправильным, в связи с чем данное указание суда о наличии рецидива преступлений как отягчающего вину обстоятельства из приговора следует исключить.
В тоже время, назначенное осужденному ФИО1 наказание в виде 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы в колонии-поселении является справедливым, оно назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, смягчающих вину обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного, условия жизни его семьи, а также данных о его личности.
Судом в полной мере учтены те обстоятельства, что на иждивении осужденного имеются двое малолетних детей, а также возмещение потерпевшему причиненного ущерба.
Наказание по совершенным преступлениям назначено и с учетом требований ст. 316 ч.7 УПК РФ.
По мнению судебной коллегии, суд обоснованно пришел к выводу, что исправление и перевоспитание осужденного ФИО1 возможно только путем его изоляции от общества.
Таким образом, назначенное осужденному наказание является соразмерным содеянному, а также личности осужденного, и оснований для снижения срока наказания, либо применения ст. 73 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Каспийского городского суда РД от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить, исключив из приговора вывод суда о наличии в деяниях ФИО1 рецидива преступлений как отягчающего вину обстоятельства.
В остальной части приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения
Председательствующий
Судьи