Судья Нестуров М.Р. Дело № 22-919

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Махачкала 05 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РД

в составе:

председательствующего Гарунова И.З.,

судей Ибрагимова И.М. и Асхабова А.А.,

при секретаре Караханове М.Х.,

рассмотрела в судебном заседании от 05 июля 2011 года кассационную жалобу осужденных Эйноллаева С.Ш-О. и его защитника адвоката Амирханова Р.М. и Дадашева Э.О. и его защитника адвоката Аблуллаева М.М. на приговор Кировского районного суда г.Махачкалы от 20 мая 2011 года, которым осуждены:

Эйнуллаев С.Ш. оглы, родившийся ДД.ММ.ГГГГ, проживающий в <адрес>, <данные изъяты> не судимый -

по ч. 2 ст. 188 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, по ч. З ст. 30-п.«г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, по ч. 1 ст. 30 - п. «г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и по ч.1 ст. 228 УК РФ к одному году лишения свободы, в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ окончательно к 9 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штрафа с отбыванием наказания в ИК строгого режима;

Дадашов Э.О. оглы, ДД.ММ.ГГГГ рождения, родившийся <данные изъяты>, проживающий в <адрес> <данные изъяты>, не судимый -

по ч. З ст. 30 - п. «г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, по ч.1 ст. 30-п. «г» ч. З ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, в соответствии с ч. З ст.69 УК РФ окончательно к 8 годам шести месяцам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

Согласно приговору, Эйнуллаев С.Ш. <данные изъяты> 2010 года, примерно в 15 часов незаконно переместил на территорию Российской Федерации из Азербайджанской Республики через таможенную границу Российской Федерации МАПП «Яраг-Казмаляр», расположенный на территории Магарамкентского района РД, наркотическое средство – героин в особо крупном размере общей массой 119,1 граммов, из которых он по предварительному сговору и совместно с Дадашовым Э.О. сбыли при проведении сотрудниками 2-го отдела ОС УФСНК РФ по РД оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» ДД.ММ.ГГГГ 2011 года в 21 час. 30 мин. в г. Махачкала по ул. Шоссе Аэропорта,<адрес> условному покупателю Алибулатову А.А. 5,7 граммов героина за 500 долларов США, а остальную часть наркотического средства–героина общей массой 113,4 граммов, приготовленная к реализации, была обнаружена и изъята в ходе личного досмотра у Эйнуллаева С.Ш. в количестве 107,6 граммов, у Дадашова Э.О. в количестве 3,4 граммов, также при проведении обыска 12 ноября 2010 года по месту жительства Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. в кв.<данные изъяты> в г. Махачкала в количестве 2,4 граммов.

В судебном заседании вину свою в предъявленном обвинении осужденные Эйнуллаев С.Ш-О. признал частично, а Дадашов Э.О. не признал.

Заслушав доклад судьи Ибрагимова И.М., осужденного Дадашова Э.О. и его защитника Абдуллаева М.М. и защитника Эйнуллаева С.Ш. адвоката Уцумуева А.Д., просивших приговор суда отменить по доводам кассационных жалоб, прокурора Голубовой Т.И., полагавшего приговор суда подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия, –

УСТАНОВИЛА:

В своей кассационной жалобе осужденный Эйнуллаев С.Ш-О. и его защитник – адвокат Амирханов Р.М. просят приговор в отношении Эйнуллаева С.Ш-О. отменить и дело направить на новое судебное разбирательство, указав на то судом необоснованном не приняты во внимание доводы Эйнуллаева С.Ш-О. о том, что на предварительном следствии им были даны показания на русском языке и под заблуждением сотрудников наркоконтроля, обещавших после подписания им протоколов отпустить его, однако судом взяты в основу приговора эти показания, не соответствующие действительности, и опровергнуты его показания в судебном заседании, которые согласуются с другими доказательствами по делу о том, что фактически наркотики он приобрел по просьбе Алиева А.Ш., отбывающего наказание в ИК-7, за его деньги и для последнего в районе Узбекгородка в г.Махачкале<данные изъяты> по ул.Ш.Аэропорта г.Махачкала встретился с посредницей по имени Наташа и передал последней наркотики для последующей передачи Алиеву А.Ш., получив от нее получив свои деньги, однако, был задержан сотрудниками наркоконтроля, которыми было подброшено ему в карман наркотическое средство - героин весом 107,6 граммов, у него также изъяли ключи от автомобиля, с которыми находился и ключ от снимаемой квартиры в г. Махачкале по ул. Лаптиева, факт изъятия ключей не оформлялся и обыск по месту его жительства проведен в его отсутствии, обнаруженные и изъятые в ходе обыска героин, весы и остальные вещи ему не принадлежат, справка-меморандум, в котором зафиксирован его разговор с Алибулатовым, является недействительной, его действия, подлежащие квалификации по ст.228 ч.2 УК РФ, судом неправильно квалифицированы, также судом необоснованно отклонено ходатайство о допросе в качестве свидетеля защиты Алиева А. Ш.О., отбывающего наказание в ИК-7 п. Тюбе Кумторкалинского района РД, и необоснованно положены в основу приговора в качестве доказательств его виновности показания свидетелей обвинения сотрудников наркоконтроля и другие доказательства по делу, которые не согласуются с его показаниями.

В кассационной жалобе осужденного Дадашова Э.О. и его защитника адвоката Аблуллаева М.М. ставится вопрос об отмене приговора с прекращением уголовного дела в отношении Дадашова Э.О. за непричастностью его к совершению преступлений, указав на то, что приговор не соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на фальсифицированных органами следствия доказательствах, приведенных в обвинительном заключении, в основу приговора положены доказательства, которые не подтверждают виновность Дадашова Э.0. в реализации и хранении героина, в качестве доказательств виновности Дадашова Э.О. и Эйнулаева С.Ш. судом приведены в приговоре искаженные и противоречивые показания как осужденных, так и работников полиции и понятого, рапорта работников полиции, протоколы обнаружения и изъятия наркотических средств, фотографии и заключения экспертиз, судом не проверены доводы осужденных Дадашова Э.О. и Эйнулаева С.Ш. о многочисленных нарушениях закона, о фальсификации материалов дела, об отсутствии на смывах следов наркотических средств, также судом ошибочно не приняты во внимание объективные и правдивые показания Дадашова Э.О. в судебном заседании о его непричастности к совершению преступлений, которые согласуются с материалами дела и не опровергнуты в приговоре.

Как указано в кассационной жалобе, следователем в нарушение требований ст.ст. 195,198, 206 и 207 УПК РФ, ознакомление обвиняемых с постановлением о назначении экспертизы и с заключением экспертизы проводилось только в ходе выполнения требований ст. 217 УПК РФ и ознакомления их с материалами дела, Дадашов Э.О. не был обеспечен защитником и переводчиком, протокол обнаружения и изъятия наркотиков не составлялся, показания в протоколах допроса фальсифицированы и подписи на них подделаны, заявленные в ходе судебного заседания ходатайства стороны защиты о допросе в качестве свидетелей девушки по имени Наташа и Алиева Анара с целью проверки доводов подзащитных судом необоснованно отклонены, он был незаконно задержан и доставлен в органы наркоконтроля, где в отношении него работниками наркоконтроля по имени Гаджимурад и Айваз в отношении него были применены недозволенные методы, он был избит, а Алибулатов А. подсунул ему в карман наркотик, затем отобрали у него объяснение, протокол он подписал, не прочитав, так как его обещали отпустить домой, при избрании меры пресечения в отношении Дадашова Э.О. в ходатайстве умышлено не указаны характеризующие данные ДадашоваЭ.О.

В своих возражениях гособвинитель по делу ФИО27 просит приговор суда оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений к ним, судебная коллегия находит приговор законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о виновности Эйнуллаева С.Ш. в совершении контрабанды наркотического средства–героина в количестве 119,1 граммов, а также Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. в приготовлении к сбыту и в покушении на сбыт наркотиков при изложенных обстоятельствах являются правильными и основаны на исследованных и проверенных в судебном заседании, нашедших правильную оценку в приговоре показаниях самих осужденных как Эйнуллаева С.Ш., так и Дадашова Э.О., данных ими в ходе предварительного следствия по делу и в судебном заседании, свидетелей Алибулатова А.А., Омарова А.Н., Мисиева К.Н., Черкесова Б.В. и Аллахвердиева Н.Д., сотрудников наркоконтроля, также специалиста-эксперта Мусаева М.Ш., Сиражудинова Н.Р., участвовавшего в качестве понятого при проведении оперативно-следственных мероприятий по делу, которые согласуются между собой и с приведенными в приговоре в качестве доказательств по делу:

-протоколом обыска от 12.11.2010г., в соответствии с которым, в ходе обыска по месту жительства Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. (г. Махачкала, ул. Лаптиева 57 «в» кв. 78) были обнаружены и изъяты: электронные весы, три отрезка фольги, полиэтиленовый сверток с порошком светло-бежевого цвета, складной нож. (т. 1 л.д. №105-118.);

-заключением эксперта №657 ф/х от 09.12.2010г.,в соответствии с выводами которого, вещество, сбытое Эйнуллаевым С.Ш. и Дадашовым Э.О. является наркотическим средством героин, массой 5,7 гр. Вещество, обнаруженное в ходе личного досмотра Эйнуллаева С.Ш. является наркотическим средством героин, массой 107,6 гр. Вещество, обнаруженное в ходе личного досмотра Дадашова Э.О., является наркотическим средством героин, массой 3,4 гр. Вещество, обнаруженное в ходе обыска по месту жительства Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О., является наркотическим средством героин, массой 2,4 гр. На поверхности лезвия ножа, электронных весов и тряпки (фольги), а также на смывах с рук Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О., и на срезах с карманов Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. обнаружены следы наркотически активных компонента героина - диацетилморфин. (т. 1 л.д. № 216-230);

-заключением эксперта №654 к от 14.12.2010г., согласно выводам которого, два следа руки, обнаруженные на полиэтиленовом свертке с наркотическим средством героин, массой 107,6 гр., оставлены средним и безымянным пальцами правой руки Эйнуллаева С.Ш. (т1 л.д. №244-262);

-протоколом осмотра предметов, в котором описаны признаки изъятых по делу вещественных доказательств, (т.2 л.д. №35-56);

-протоколом личного досмотра условного покупателя и осмотра и передачи денежных средств от 11.11.2010 года, из которого следует, что оперуполномоченному Алибулатову А.А., вручены деньги в сумме 500 долларов США. Т. 1 л.д. №12-14).

-протоколом добровольной выдачи от 11.11.2010г., из которого следует, что оперуполномоченный Алибулатов А.А. выдал приобретенные им у Эйнуллаева С.Ш. пять полиэтиленовых свертка с порошком светло-бежевого цвета, (т. 1 л.д. №23-24);

-протоколом изъятия у Эйнуллаева С.Ш. от 11.11.2010г., из которого следует, что в ходе досмотра Эйнуллаева С.Ш., в левом кармане его спортивных брюк был обнаружен полиэтиленовый пакет со светло-бежевым порошком, а в левом кармане куртки - 500 долларов США. (т.1 л.д. №25-34);

-протоколом изъятия у Дадашова Э.О. от 11.11.2010г., из которого следует, что в ходе досмотра Эйнуллаева С.Ш., в левом кармане куртки, были обнаружены три прозрачных полиэтиленовых свертка с порошком светло-бежевого цвета. Т.1 л.д. №35-43);

-актом оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 12.11.2010г., в котором зафиксировано, что оперуполномоченный Алибулатов А.А. приобрел у Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. наркотическое средство героин, массой 5,7 гр. за 500 долларов США.( т.1 л.д. №10-11);

Исследовав и проверив в судебном заседании представленные сторонами защиты и обвинения приведенные выше и другие доказательства по делу путем их сопоставления, оценив каждое доказательство, в том числе, показания осужденных Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О., данные им на предварительном следствии и в судебном заседании, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные по делу доказательства в совокупности – достаточности для разрешения дела, суд правильно признал указанные и другие изложенные в приговоре доказательства допустимыми, и в их совокупности достаточными для принятия решения о признании вины осужденных Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. в содеянном, одновременно признав несостоятельными и опровергнутыми исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами доводы защиты о недопустимости представленных стороной обвинения доказательств по делу, о недоказанности вины осужденных и их непричастности к совершению преступлений при указанных обстоятельствах.

Фактические обстоятельства дела установлены судом правильно.

Судом дана правильная юридическая оценка указанным фактическим обстоятельствам о незаконном перемещении через государственную границу Российской Федерации наркотика – героина общей массой 119,1 граммов, правильно квалифицировав связанные с указанными обстоятельствами дела действия осужденного Эйнуллаевым С.Ш., как совершение контрабанды наркотических средств, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.188 ч.2 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия находит, что судом дана неправильная юридическая оценка указанным установленным судом фактическим обстоятельствам дела о незаконном приобретении и хранении в целях сбыта героина общим весом 119,1 граммов, приготовлении его к сбыту, о частичном сбыте героина в количестве 5,7 граммов условному покупателю, также о незаконном хранении героина в количестве 107,6 граммов при Эйнуллаеве С.Ш., в количестве 3,4 граммов при Дадашове Э.О. и в количестве 2,4 граммов по месту жительства Эйнуллаева С.Ш., квалифицировав указанные единые действия Эйнуллаева С.Ш. и Дадашева Э.О., связанные с незаконным приготовлением к сбыту наркотического средства и направленные на реализацию единого умысла на сбыт наркотиков, как совершение по каждому отдельному из указанных эпизодов самостоятельных преступлений и осудив:

- Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. по сбыту 5,7 граммов из указанного количества героина условному покупателю, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч. 3 – 228-1 ч. 3 п. »г» УК РФ, - каждого;

- Эйнуллаева С.Ш. по незаконному приобретению и хранению наркотических средств–героина, являющегося также общей частью обнаруженного и изъятого в ходе обыска по месту его жительства, в количестве 2,4 граммов, как незаконное приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.228 ч.1 УК РФ;

- Эйнуллаева С.Ш. по незаконном приобретению и хранению наркотиков – героина общим весом 107,6 граммов, обнаруженных и изъятых у него при личном его досмотре, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.1-228-1 ч.3 п. »г» УК РФ.

- Дадашева Э.О. по незаконном приобретению и хранению обнаруженного и изъятого у него в кармане в ходе личного досмотра наркотического средства – героина общим весом 3,4 граммов, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.1-228-1 ч.3 п. »г» УК РФ.

Как установлено судом и следует из приговора суда Эйнуллаев С.Ш. незаконно приобрел и переместил через государственную границу с целью сбыта наркотическое средство героин в общем количестве 119,1 граммов, для осуществления этой цели приготовил наркотики к сбыту, для чего вступил в предварительный сговор с Дадашовым Э.О. о реализации и совместно с последним сбыли часть из указанного количества героина общей массой 5,7 граммов условному покупателю при проведении сотрудниками наркоконтроля проверочной закупки, однако были задержаны, после чего были обнаружены и изъяты при личном досмотре у Эйнуллаева С.Ш. 107,6 граммов и у Дадашова Э.О. 3,4 граммов и в ходе обыска по месту жительства Эйнуллаева С.Ш. – 2,4 граммов героина, являющегося частью общей массы 119,1 граммов героина, перемещенного Эйнулаевым С.Ш. в Россию путем контрабанды с целью реализации.

При изложенных обстоятельствах, указанные действия Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О., охваченные единым умыслом, направленным на незаконную реализацию незаконно перемещенного на территорию Российской Федерации путем контрабанды Эйнулаевым С.Ш. героина в количестве 119,1 граммов, являются едиными действиями, образуют один состав преступления и подлежат квалификации, как совершение единого преступления - приготовления к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, по признакам состава преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.1–228-1 ч.3 п. »г» УК РФ, и дополнительной квалификации не подлежат по тем основаниям, что все указанные действия Эйнуллаева С.Ш. в целом, также как и действия по незаконному сбыту совместно с Дадашовым Э.О. части из общего количества героина весом 5,7 граммов, а также по незаконному хранению оставшейся части героина в количестве 107,6 граммов при Эйнуллаеве С.Ш. и в количестве 3,4 граммов при Дадашеве Э.О., а также 2,4 граммов в квартире по месту жительства Эйнуллаева С.Ш., были направлены на приготовление к осуществлению единого умысла на незаконный сбыт героина в общем количестве 119,1 граммов, что не удалось сделать по независящим от Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. обстоятельствам, в связи с их задержанием органами наркоконтроля.

С учетом изложенного является излишним и подлежащим исключению из приговора указание на дополнительную квалификацию действий и осуждение как Эйнуллаева С.Ш., так и Дадашова Э.О. по ст.ст. 30 ч.3-228 ч.3 п. »г» по эпизоду сбыта части героина в количестве 5,7 граммов, также Эйнуллаева С.Ш. по ст. 228 ч. 1 УК РФ по эпизоду обнаруженного и изъятого в ходе обыска по месту жительства Эйнуллаева С.Ш. и Дадашова Э.О. части героина в количестве 2,4 граммов.

Наказание осужденным как Эйнуллаеву С.Ш. по ст.ст. 188 ч.2 и 30 ч.1 - 228 ч.3 п.»г» УК РФ, так и Дадашову Э.О. по ст. 30 ч.1-228 ч.3 п.»г» УК РФ судом назначено справедливое в соответствии с требованиями ст. ст. 6 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности и семейного положения каждого из осужденных.

Каких-либо предусмотренных законом оснований для снижения наказания осужденным, как Эйнуллаеву С.Ш., так и Дадашову Э.О., не учтенных судом при его назначении, в материалах дела отсутствует, не приведено в кассационных жалобах, также не представлено стороной защиты в суд кассационной инстанции.

Вид исправительной колонии, в которой осужденные подлежат отбывание наказания, назначен судом правильно с соблюдением требований ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379 ч.1 п.3, 382 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г.Махачкалы от 20 мая 2011 года в отношении Эйнуллаева С.Ш. и Дадашева Э.О. оглы изменить, исключив из приговора выводы и указание на квалификацию действий и осуждение:

Эйнуллаева С.Ш. по ч. З ст. 30 - п.«г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и по ч. 1 ст. 228 УК РФ к одному году лишения свободы по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы;

Дадашова Э.О. оглы по ч. З ст. 30 - п. «г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и назначении ему наказания на основании ст. 69 ч.3 УК РФ.

Считать осужденным Эйнуллаева С.Ш. по ч. 2 ст. 188 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, по ч. 1 ст. 30 - п. «г» ч. З ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа.

В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Эйнуллаеву С.Ш.О. девять лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима без ограничения свободы и без запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Считать осужденным Дадашова Э.О. по ст.ст. 30 ч.1- 228.1 ч.3, п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без запрета занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы без удовлетворения.

Председательствующий

судьи