Судья Абдурахманов Ш.Я. Дело №22-1144

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Махачкала 09 августа 2011 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РД в составе:

председательствующего Гончарова И.А.

судей Асхабова А. и Умариева М.М.

при секретаре Кадырове А.О.

с участием прокурора Мурзагельдиева Ш., адвоката Уцумуева А.Д..

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя, помощника прокурора Ленинского района г.Махачкалы, на приговор Ленинского районного суда г.Махачкалы от 27 мая 2011 года, которым

, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, не судимый,

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к наказанию по данному приговору частично присоединено наказание, назначенное по приговору Кировского районного суда г. Махачкалы от 12 апреля 2011 года и окончательно к отбытию назначено 3 года и 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Этим же приговором по ч.2 ст. 228 УК РФ осужден Шапиев Ш.М., в отношении которого приговор не обжалован.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

По приговору суда Мирзоев Т.А. признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства - дезоморфин массой 106 гр., в особо крупном размере.

Преступление им совершено примерно в 16 часов 10 минут 24 марта 2011 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Извещенная надлежащим образом о дате, месте и времени рассмотрения кассационного представления, адвокат Абасова М.М. в суд кассационной инстанции не явилась, о причинах не явки не известила.

Заслушав доклад судьи Асхабова А.А., мнение прокурора Мурзагельдиева Ш. полагавшего необходимым приговор суда изменить по основаниям, изложенным в кассационном представлении, объяснения адвоката Уцумуева А.Д. просившего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А :

В кассационном представлении государственного обвинителя не оспаривая правильность квалификации действий Мирзоева Т.А. и доказанность его вины, ставится вопрос об изменении приговора, в связи с неправильным применением уголовного закона. В обосновании указывается, что по данному делу Мирзоев Т.А. осужден за преступление совершенное им 24 марта 2011 года, а по приговору Кировского районного суда г. Махачкалы от 12 апреля 2011 года он же осужден за преступление совершенное 20 января 2011 года, в связи с чем суду следовало назначить окончательное наказание по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ а не по ст. 70 УК РФ как это сделал суд. Кроме того, автор представления указывает о необходимости изменения резолютивной части приговора в части срока отбывания наказания, так как судом не засчитано наказание отбытое Мирзоевым Т.А. по приговору Кировского районного суда г.Махачкалы от 12.04.2011 года.

Проверив материалы уголовного дела, и обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела Мирзоев Т.А. при ознакомлении с материалами уголовного дела в присутствии защитника согласился с предъявленным обвинением и заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, в особом порядке судебного разбирательства.

Данное ходатайство Мирзоевым Т.А. также в присутствии защитника подтверждено и в судебном заседании.

Суд, обсудив заявленное подсудимым ходатайство с участниками судебного разбирательства, и придя к выводу о том, что обвинение с которым согласился подсудимый подтверждается собранными в ходе предварительного расследования доказательствами, постановил по делу приговор в соответствии со ст. 316 УПК РФ.

С учетом установленных в судебном заседании обстоятельств, тяжести, характера и степени общественной опасности совершенного Мирзоевым Т.А. преступления, данных о его личности, суд назначил Мирзоеву Т.А. наказание в пределах санкции ст. 228 ч.2 УК РФ в виде реального лишения свободы, с применением правил ст. 70 УК РФ.

При этом, довод представления о необходимости назначить Мирзоеву Т.А. окончательное наказание по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ, а не по ст. 70 УК РФ как это сделал суд, судебная коллегия находит обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Так, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, если после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен ещё и в другом преступлении, совершённом им до вынесения приговора по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений с применением правил ст. 69 ч.5 УК РФ.

Как видно из материалов уголовного дела Мирзоев Т.А., осужден приговором Ленинского районного суда г. Махачкалы от 27 мая 2011 года по ст. 228 ч.2 УК РФ, за преступление совершенное 24 марта 2011 года.

При этом судом установлено, что Мирзоев Т.А. также осужден приговором Кировского районного суда г.Махачкала от 12 апреля 2011 года за преступление предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ совершенное им 20 января 2011 года.

Из изложенного следует, что преступление, за которое он осужден по данному делу, Мирзоевым Т.А. совершено 24 марта 2011 года, то есть, до вынесения приговора Кировским районным судом г. Махачкалы от 12 апреля 2011 года.

С учетом указанных обстоятельств суду следовало назначить Мирзоеву Т.А. окончательное наказание с применением правил ст. 69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений.

Вместе с тем, довод представления о необходимости засчитать Мирзоеву Т.А. наказание, отбытое по приговору Кировского районного суда г. Махачкалы от 12.04.2011 года, коллегия находит несостоятельным и подлежащим отклонению.

Как видно из материалов уголовного дела, в частности из протокола задержания на л.д. 39-40 том -1, Мирзоев Т.А. по данному делу задержан 24 марта 2011 года.

Из приговора же Кировского районного суда г.Махачкалы от 12 апреля 2011 года, следует, что судом мера пресечения в отношении Мирзоева Т.А. изменена на заключение под стражу 12 апреля 2011 года, т.е. тогда, когда он уже был задержан в порядке ст.91 и 92 УПК РФ и с 24 марта 2011 года находился под стражей по данному уголовному делу.

В связи с этим, судом правильно указано в резолютивной части приговора Ленинского районного суда г. Махачкалы от 27 мая 2011 года об исчислении срока отбывания наказания Мирзоеву Т.А. с 24 марта 2011 года, то есть с момента фактического его задержания.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Кассационное представление государственного обвинителя удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г.Махачкалы от 27 мая 2011 года в отношении изменить, исключив из резолютивной части приговора указание о назначении ему окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров.

Назначить Мирзоеву Т.А. окончательное наказание в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима.

В остальном приговор Ленинского районного суда г. Махачкалы от 27 мая 2011 года в отношении - оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи