№ 22 - 1403 судья Гаджиев Д.И.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Махачкала 03 октября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан в составе:

Председательствующего Гончарова И.А.,

судей Умариева М.М. и Магомедрасулова К.Т.,

при секретаре Алишаеве А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО9 на приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 01 сентября 2011 года, которым

ФИО1, родившийся <дата> в <адрес> ДАССР, судимый приговором Советского районного суда <адрес> от <дата> по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно назначено ФИО1 4 года 6 месяцев лишения свободы в ИК общего режима.

Согласно приговору, ФИО1 незаконно приобрел и хранил без цели сбыта наркотическое средство – дезоморфин, в количестве от 7 гр., т.е. в особо крупном размере. Преступление ФИО1 совершено 28 мая 2011 года, примерно в 22 часа 30 минут в доме №85, ул. Дачная, п. Кяхулай, г. Махачкалы.

Дело судом рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением в порядке главы 40 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Умариева М.М., выслушав выступление адвоката Кадыровой З.М., просившего удовлетворить кассационную жалобу и снизить наказание, мнение прокурора Межидова С.Д., полагавшего необходимым исключить указание о рецидиве преступлений и снизить наказание, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит пересмотреть приговор, в обоснование такой просьбы указывает, что судом при назначении ему наказания не учтено, что он инвалид 2 группы, страдает туберкулезом легких, в фазе распада, на иждивении 2 несовершеннолетних детей и престарелые родители.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает, что приговор суда подлежит изменению в части назначенного наказания.

Выводы суда о виновности ФИО1 в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства – дезоморфин, в количестве от 7 гр., являются правильными, основанными на материалах уголовного дела и не оспариваются самим осужденным, который на стадии ознакомления с материалами уголовного дела, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке принятия судебного решения при его согласии с предъявленным обвинением.

Между тем, назначая ФИО1 наказание, суд первой инстанции указал в приговоре о том, что преступление совершено осужденным при рецидиве, в период условного наказания по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 21.04.11 г.

В соответствии с ч.4 ст.18 УПК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Поэтому указание о совершении ФИО1 преступления при рецидиве подлежит исключению из приговора.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 01 сентября 2011 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание о совершении ФИО1 преступления при рецидиве.

Назначенное ФИО1 наказание по ч.2 ст.228 УК РФ по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 01 сентября 2011 года снизить до 3 (трех) лет и 6 (шести) месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 21.04.11 г. и окончательно назначить ФИО1 к отбыванию 4 (четыре) года лишения свободы в ИК общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

судьи