<.> КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ гор. Махачкала 13 сентября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан в составе: председательствующего Увайсова Б.З., судей Ибрагимова И.М. и Гарунова И.З., при секретаре Ибрагимове А., рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу защитника осужденного Азимов М.Н. адвоката Меджидова И.Д. на приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 04 августа 2011 года, которым Азимов М.Н., родившийся <.>, имеющий неоконченное среднее образование, холостой, проживавший в <.> не работающий, ранее судимый приговором Каспийского городского суда от 11.02.2010 г. по совокупности преступлений, предусмотренных по п.п. п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 и «а, г» ч.2 ст. 161 УК РФ, к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года. Постановлением Каспийского городского суда от 27.12. 2010 г. условное осуждение отменено, Азимов М.Н. отправлен для отбытия наказания в виде 3 лет лишения в исправительную колонию общего режима. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ окончательное наказание Азимов М.Н. путем частичного присоединения не отбытого по приговору Каспийского городского суда от 11.02.2010 г. назначено в виде лишения свободы сроком на 4 года без штрафа и ограничения свободы в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Увайсова Б.З., мнения защитника осужденного адвоката Меджидова И. Д., просившего снизить наказание осужденному с изменением режима отбывания наказания, и прокурора Межидова С.Д., полагавшего приговор суда в части режима отбывания наказания подлежащим изменению, а в остальной части – оставлению без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Азимов М.Н. признан виновным в совершении <.> в <.> открытого хищения чужого имущества с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья, при обстоятельствах подробно описанных в приговоре. В кассационной жалобе защитника осужденного адвоката Меджидова И.Д. ставится вопрос об изменении приговора со смягчением окончательного наказания до 2 лет лишения свободы. В обоснование жалобы указывается, что назначенное Азимов М.Н. наказание является слишком суровым. Азимов М.Н. страдает болезнью и нуждается в хирургическом вмешательстве, что в условиях изоляции не представляется возможным. Азимов М.Н. характеризуется положительно, раскаивается в содеянном преступлении, принес потерпевшему извинение и возместил материальный ущерб. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению. Как видно из материалов дела, Азимов М.Н., родившийся <.> был осужден за совершение им 28 октября и 20 ноября 2009 года кражи и грабежа. Таким образом, преступления Азимов М.Н. были совершены в несовершеннолетнем возрасте. Согласно п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет. С учетом того, что преступления, за которые Азимов М.Н. был осужден по приговору от 11.02.2010 г. были совершены им в несовершеннолетнем возрасте, в его действиях отсутствует рецидив преступлений. Однако вопреки указанной норме уголовного закона суд при назначении наказания Азимов М.Н. пришел к выводу, что отягчающим обстоятельством по делу является совершение им преступления при опасном рецидиве обстоятельства. При таких обстоятельствах, указание о признании в действиях Азимов М.Н. опасного рецидива преступлений подлежит исключению из приговора. Кроме того, в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми из ч.2 ст. 161 УК РФ исключен нижний предел лишения свободы. Данный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденного, в силу ч. 2 ст. 10 УК РФ имеет обратную силу. Это обстоятельство судом при квалификации действий осужденного не учтено. Потому действия Азимов М.Н. с п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ подлежат переквалификации на п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года. В связи с исключением из приговора указания на рецидив преступления Азимов М.Н. и переквалификацией его действий, судебная коллегия считает необходимым назначить осужденному наказание с учетом требований ст. 60 УК РФ, а также по правилам ст. 70 УК РФ, и заменить ему режим исправительной колонии со строгого на общий. При назначении наказания судебная коллегия учитывает: раскаяние Азимов М.Н. в содеянном, возмещение материального ущерба потерпевшему, который просил смягчить наказание подсудимому, а также состояние здоровья Азимов М.Н.. Исходя из изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: Приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 04 августа 2011 года в отношении Азимов М.Н. изменить, переквалифицировав его действия с п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года). Назначить Азимов М.Н. наказание по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года) в виде лишения свободы на 2 года 3 месяца без штрафа и ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания, не отбытого по приговору Каспийского городского суда от 11.02.2010 г., окончательное наказание Азимов М.Н. назначить в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев без штрафа и ограничения свободы в исправительной колонии общего режима. Исключить из приговора указание о наличии в действиях Азимов М.Н. опасного рецидива преступлений. Председательствующий Судьи: