Судья Джабраилова А.Д. Дело № 22-448-2011 года КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Махачкала 12 апреля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан в составе: председательствующего Увайсова Б.З., судей Зайнудиновой Ш.М. и. Седрединова З.Б., при секретаре Изиеве Р., рассмотрела в судебном заседании от 12 апреля 2011 года кассационную жалобу адвоката Куватова И.Г. в интересах осужденного Рабаданова К.А. на приговор Каспийского городского суда Республики Дагестан от 05 марта 2011, которым , родившийся <дата> в <адрес>, проживающий <адрес>, ранее судимый Каспийским городским судом Республики Дагестан от 28 января 2010 года по ч.2 ст.161, ч.2 ст.161 и ч.2 ст.162 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года, осужден по ч.1 ст.161, п. «в» УК РФ к 1 г.6 мес. лишения свободы, по ст.163 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.2 п. «в» ст.163 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, окончательно к 3 годам лишения свободы, без штрафа, на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытого наказания, назначенного приговором Каспийского городского суда Республики Дагестан от 28 января 2010 года в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в воспитательной колонии, без штрафа. Рабаданов К.А. признан виновным в том, что совершил грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, а также вымогательство (2 эпизода) - требование передачи имущества, совершенное с применением насилия в отношении И, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре. Заслушав доклад судьи Зайнудиновой Ш.М., объяснения адвоката Куватова К.А. и законного представителя осужденного Рабаданова К.А.- Расуловой Х.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Алиева М., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: В кассационной жалобе адвоката Куватова И.Г. ставится вопрос об изменении приговора за несправедливостью ввиду назначения осужденному Рабаданову К.А. чрезмерно сурового наказания, с просьбой назначить наказание не связанное с лишением свободы, указывая о том, что суд первой инстанции при назначении наказания осужденному не учел того, что преступления им совершены в несовершеннолетнем возрасте, в отношении одного и того же потерпевшего, ущерб возмещен в полном объеме, вину признал полностью, положительно характеризуется по месту жительства и учебы. Считает возможным применить требования п.6.2 ч.1 ст.88 УК РФ. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель по делу Черкесов К.А. просит приговор оставить без изменения, считая, что приговор суда является законным, обоснованным, справедливым, соизмеримым степени опасности совершенного преступления. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на неё, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению. Выводы суда о виновности осужденного Рабаданова К.А. в совершении инкриминированных ему деяний основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании, получивших в приговоре надлежащую оценку, и они не оспариваются в кассационной жалобе. В соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, и личность виновного, в том числе, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. В силу ст.89 УК РФ при назначении наказания несовершеннолетнему, кроме обстоятельств, предусмотренных ст. 60 настоящего Кодекса, учитываются условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту. При назначении Рабаданову К.А. наказания суд принял во внимание тяжесть совершенных преступлений и личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, в частности, что Рабаданов К.А. совершил преступления до исполнения 16 лет, во время испытательного срока, будучи дважды судим условно к лишению свободы, частично возместил ущерб потерпевшим. Назначая по ст. ст.163 ч. 2 УК РФ наказание в виде 2 -х. лет 6 месяцев за каждый эпизод, суд указал о том, что применил положения ст. 88 ч. 6.1 УК РФ, в соответствии с которыми при назначении несовершеннолетнему осужденному наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого либо особо тяжкого преступления низший предел наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса, сокращается наполовину. Однако суд ошибся в определении размера наказания, поскольку на момент вынесения решения, низший предел наказания за указанное преступление предусматривался в виде 3-х лет лишения свободы, а половина его составляет 1г. 6 месяцев. Федеральным Законом от 28.12.2010 года, принятым Государственной Думой РФ от 2.03.2011 года, в ч.2 ст.163 УК РФ внесены изменения, низший предел наказания понижен до 2-х месяцев. В связи с тем, что ответственность по ч.2 ст.163 УК РФ по сравнению с тем, что действовала на момент вынесения приговора, более мягкая, то в соответствии со ст.10 УК РФ подлежит применению последний закон. В этой связи и с учетом названных изменений судебная коллегия считает необходимым снизить размер наказания, назначенный Рабаданову К.А. по двум эпизодам ст.163 ч.2 п. «в» УК РФ. Кроме того, при назначении наказания суд не в достаточной мере учел обстоятельства дела и данные о личности осужденного Рабаданова К.А., не обсудил вопроса о применении ст. 88 ч. 6.2 УК РФ о возможности повторного назначения условного наказания за совершение преступления, не являющегося особо тяжким. Как видно из материалов дела, Рабаданов К.А.преступления совершил до достижения им 16- летнего возраста, потерпевший с ним примирился, родители осужденного частично возместили ущерб и обязались погасить его полностью, в связи, с чем потерпевший отказался от иска, по месту жительства и учебы характеризуется положительно. Поскольку ранее Рабаданов К.А. осуждался к условному лишению свободы, суд посчитал невозможным применение к нему повторно условного осуждения, хотя изложенные обстоятельства свидетельствовали о том, что исправление Рабаданова К.А. возможно без применения к нему реального лишения свободы. В соответствии со ст.88 ч. 6.2 УК РФ в случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и, возложив на условно осужденного исполнение определенных обязанностей, предусмотренных ч.5 ст.73 настоящего кодекса. При таких обстоятельствах Судебная коллегия, учитывая характер и степень общественной опасности преступлений, и личность виновного, а также смягчающие наказание обстоятельства: несовершеннолетний возраст при совершении преступлений, данные, положительно характеризующие осужденного, как по месту учебы, так и жительства, частичное возмещение потерпевшему ущерба, считает возможным его исправление и перевоспитание без реального отбывания наказания, но в условиях осуществления за ним контроля. При таких данных к Рабаданову К.А. повторно следует применить условное осуждение на основании ст.73 УК РФ. На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Каспийского городского суда РД от 5 апреля 2011 года в отношении изменить, смягчив назначенное по ст.163 ч.2 п. «в» УК РФ (эпизод с апреля по май) наказание до 1 года 6 месяцев, по ст. 163 ч.2 п. «в» УК РФ (эпизод конец мая) до 1 года 6 месяцев, на основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст.161 ч.1, 163 ч.2 п. « в» и 163 ч.2 п. «в» УК РФ, окончательно назначить ему наказание в виде 2-х лет 6 месяцев лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком на тот же срок, исключив из приговора указание об отмене условного осуждения Рабаданову К.А., назначенного по приговору Каспийского городского суда от 28 января 2010 года и определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РД от 1 марта 2010 года, и о назначении ему наказания по правилам ст.70 УК РФ. Приговоры Каспийского городского суда РД от 11 августа 2009 года, которым Рабаданов К.А. осужден по ст.161 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, и от 28 января 2010 года, которым он осужден по ст.162 ч.2, по ст.161 ч.2 п. 2 «г», по ст.161ч.2 п. «г» УК РФ, на основании ст. 69 ч.3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно, исполнять самостоятельно. Обязать Рабаданова К.А. не менять место жительства и учебы без ведома органа, надзирающего за исполнением приговора, уведомлять эти органы об изменении места жительства, являться на регистрацию в установленное ими время, запретить ему находиться в общественных местах с 21 часа до 6 часов утра. В остальном приговор в отношении Рабаданова К.А. оставить без изменения. Меру пресечения в отношении Рабаданова К.А. – заключение под стражу – отменить, освободив его из-под стражи. Пред-щий: Судьи: