---
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Улан-Удэ 5 октября 2010 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе: председательствующего судьи: Кирилловой А.А., судей: Филиппова А.Ю. и Ринчино Д.А., секретаре Яндаевой С.Б.,
рассмотрела в судебном заседании 5 октября 2010 г. кассационное представление государственного обвинителя - заместителя прокурора Иволгинского района РБ Цыреновой Ч.Б. на приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 12 августа 2010 года, которым
Цыденов С.Ц., --- года рождения, уроженец ---- района Республики Бурятия, не судимый,
- осужден по ст.ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ (по эпизодам от --- года и --- года) с применением ст. 73 УК РФ наказание считается условным с испытательным сроком 5 лет 6 месяцев;
Цыденов З.Ц., --- года рождения, уроженец ---- района Ресмпублики Бурятия, не судимый,
- осужден по ст.ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 3 п.п. «а, г» УК РФ (по эпизодам от --- года и --- года) с применением ст. 73 УК РФ наказание считается условным с испытательным сроком 5 лет.
Заслушав доклад судьи Филиппова А.Ю., мнение защитников Асалхановой Т.В. и Дылгыровой И.Д., полагавших приговор оставить без изменения, мнение прокурора Телешева А.А., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда Цыденов С.Ц. и Цыденов З.Ц. признаны виновными в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, при следующих обстоятельствах. Цыденов С. с целью извлечения материальной выгоды посредством приобретения и незаконного сбыта наркотических средств, создал организованную преступную группу, в состав которой вовлек своего брата Цыденова З. Для осуществления преступных замыслов Цыденов З. в составе организованной преступной группы с лета 2009 года по январь 2010 года в окрестностях Иволгинского района Республики Бурятия собрал и хранил с целью сбыта наркотикосодержащую дикорастущую траву коноплю. --- года и --- года Цыденов С.Ц. и Цыденов З.Ц., действуя в составе организованной группы, реализовали за денежные вознаграждения в размере 500 рублей в обоих случаях наркотическое средство марихуану массой соответственно 1561,05 грамм и 2268,0 грамм сотруднику ОС УФСКН РФ по РБ Б., принимавшему участие в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка», вследствие чего не довели свой преступный умысел до конца по независящим от них обстоятельствах.
Кроме того, каждый из них признан виновным в приготовлении к сбыту в составе организованной группы наркотического средства - марихуаны в особо крупном размере массой 27797,344 грамм и наркотического средства гашиш массой 0,23 грамма, которое незаконно хранили в целях сбыта до 22 января 2010 года, когда сотрудниками УФСКН РФ по РБ в ходе обыска по месту жительства Цыденова З. в доме № --- по ---- ---- района РБ указанные наркотические средства были изъяты.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно - мотивировочной части приговора.
В судебном заседании осужденные Цыденовы С.Ц. и З.Ц. вину в совершенных преступлениях признали полностью.
В кассационном представлении заместитель прокурора района Цыренова Ч.Б., не оспаривая доказанность вины Цыденовых, полагает, что действиям осужденных дана неправильная юридическая оценка. Приговором суда установлено, что наркотики приобретались Цыденовым З. с лета 2009 года по январь 2010 года каждый раз для последующего сбыта. Действия же Цыденовых по эпизодам от --- года и --- года квалифицированы как единое продолжаемое преступление. В приговоре неверно отражена позиция подсудимых к предъявленному обвинению, поскольку подсудимые вину признали частично, тогда как в приговоре указано, что вину они признали полностью. Из квалификации действий осужденных подлежит исключению квалифицирующий признак «организованная группа», поскольку данный признак не подтвержден исследованными судом доказательствами. Осужденным назначено чрезмерно мягкое наказание, несоразмерное содеянному. Цыденову С.Ц. судом в нарушение требований ст. 73 УК РФ назначен испытательный срок 5 лет 6 месяцев, хотя он не может превышать 5 лет. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.
Вина осужденных в совершенных преступлениях установлена исследованными в судебном заседании доказательствами, которые суд надлежащим образом оценил и привел в приговоре, и фактически никем не оспаривается.
Доводы кассационного представления о том, что подсудимые при высказывании своей позиции к предъявленному обвинению вину признали частично, не основаны на материалах дела, поскольку из протокола судебного заседания следует, что подсудимые в суде заявили, что вину признают полностью. Государственный обвинитель с протоколом судебного заседания не знакомился, замечаний на него не подавал.
Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по доводам кассационного представления о необходимости исключения из объема обвинения осужденных квалифицирующего признака, предусмотренного п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ «организованной группой». Данный квалифицирующий признак не нашел своего подтверждения исследованными судом доказательствами. Так, не подтверждены многократность деяний, связанных со сбытом наркотических средств, конспирация действий осужденных, наличие постоянного рынка сбыта наркотических средств, использование мобильной связи при совершении преступлений и другие признаки организованной преступной группы. Вместе с тем, судебная коллегия находит, что братья Цыденовы совершили преступления группой лиц по предварительному сговору. В связи с чем, действия осужденных следует квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3 - 228. 1 ч. 3 п. «г» УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, не доведенный до конца по независящим от этих лиц обстоятельствам; и по ст.ст. 30 ч. 1 - 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, не доведенный до конца по независящим от этих лиц обстоятельствам.
В связи с исключением из объема обвинения осужденных квалифицирующего признака ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - п. «а» - «организованной группой» наказание, назначенное осужденным, подлежит снижению.
Доводы кассационного представления о мягкости назначенного наказания несостоятельны, поскольку суд обоснованно с учетом обстоятельств дела, наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств, применил при назначении наказания осужденным требования ст. 73 УК РФ - условное осуждение.
Обоснованны доводы кассационного представления о назначении Цыденову С.Ц. испытательного срока, не предусмотренного законом, в виде 5 лет 6 месяцев, поскольку согласно положениям ст. 73 УК РФ испытательный срок при условном осуждении не может превышать 5 лет, в связи с чем приговор в этой части также подлежит изменению.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые повлекли бы отмену приговора, судом не допущено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от 12 августа 2010 года в отношении Цыденов С.Ц. и Цыденов З.Ц. изменить.
Исключить из квалификации действий осужденных квалифицирующий признак, предусмотренный п. «а» ч. 3 ст. 228. 1 УК РФ - «организованной группой».
Считать Цыденов С.Ц. осужденным по ст.ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа.
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Цыденову С.Ц. 6 лет лишения свободы без штрафа.
В соответствии с положениями ст. 73 УК РФ наказание, назначенное Цыденову С.Ц., считать условным с испытательным сроком 5 лет.
Считать Цыденов З.Ц. осужденным по ст.ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа.
На основании ст. 73 УК РФ, т.е. условно с испытательным сроком 5 лет.
В остальном приговор оставить без изменения, а кассационное представление государственного обвинителя без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: