Судья Пляскин Т.И. Дело № 22-420
ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Улан-Удэ «5» апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе:
Председательствующего Пирмаева Е.В.,
судей - Перовой С.М., Усеновой А.А.,
при секретаре Осиповой И.В.,
рассмотрела в судебном заседании от 5 апреля 2011 года кассационное представление прокурора Тункинского района Республики Бурятия Куренкова Д.А. на приговор Тункинского районного суда Республики Бурятия от 25 января 2011 года, которым
Гескеев Э.В., ..., ранее судимый:
1) 18 февраля 2010 года мировым судьей судебного участка Тункинского района Республики Бурятия по ст.ст. 115 ч.1, 119 ч.1 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,
2) 30 марта 2010 года по ст.ст. 119 ч.1, 116 ч.1, 115 ч.1, 116 ч.1 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,
3) 15 декабря 2010 года Тункинским районным судом Республики Бурятия по ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении,
- осужден по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору от 15 декабря 2010 года окончательно назначено 3 года лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Заслушав доклад судьи Перовой С.М., мнения адвоката Новолодского С.Г., прокурора Носкова Д.М., поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда признано обоснованным предъявленное Гескееву Э.В. обвинение в краже, то есть тайном хищении сотового телефона с находящейся в нем сим-картой, на балансе которой находилось 100 рублей, принадлежащего А., совершенном 27 ноября 2010 года около 11 часов 30 минут в коридоре помещения <...> Тункинского района Республики Бурятия, с причинением значительного ущерба потерпевшей на сумму 6700 рублей при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Приговор постановлен в особом порядке в соответствии с главой 40 УПК РФ.
В кассационном представлении прокурор Тункинского района Республики Бурятия Куренков Д.А. указывает, что у Гескеева имеется двое несовершеннолетних детей, что положениями ст. 61 УК РФ отнесено к смягчающим обстоятельствам, однако судом таковыми признано не было. Непризнание этого обстоятельства смягчающим судом не мотивировано. Просит приговор изменить, учесть в качестве смягчающего обстоятельства наличие малолетних детей, снизить назначенное наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнение участников заседания, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора.
Судебное разбирательство проведено в особом порядке по ходатайству Гескеева, заявленному им добровольно, после консультации с защитником. Сам Гескеев суду пояснил, что осознает последствия постановления приговора без судебного разбирательства. Сторона обвинения и потерпевшая против рассмотрения дела в особом порядке не возражали.
Суд, рассматривая дело в особом порядке, обоснованно пришел к выводу о том, что предъявленное Гескееву обвинение подтверждается собранными по делу доказательствами, как это предусматривают положения ч.7 ст. 316 УПК РФ.
Требования, предусмотренные ст.ст. 314 - 316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и принятии судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, полностью соблюдены.
Квалификация действий Гескеева по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину, является правильной.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, у Гескеева имеются двое несовершеннолетних детей 10 лет и 6 лет, что подтверждено в ходе судебного заседания. Согласно п. «г» ч.1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного не может расцениваться как смягчающее наказание обстоятельство, если осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка либо лишен родительских прав. Во всяком случае, непризнание обстоятельства смягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора.
Однако таких обстоятельств, как совершение преступления в отношении своих детей либо лишения Гескеева родительских прав, по делу не установлено.
Между тем, назначая Гескееву наказание, суд свое решение о непризнании наличия у Гескеева малолетних детей смягчающим наказание обстоятельством никоим образом не мотивировал и не привёл в приговоре основания принятого в этой части решения ввиду чего приговор нельзя признать законным и обоснованным.
При таких обстоятельствах, в качестве смягчающего наказание обстоятельства судебная коллегия признает наличие у Гескеева двоих несовершеннолетних детей.
В связи с изменениями, внесенными в ч.2 ст.158 УК, на основании п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 г..
С учётом указанных обстоятельств назначить Гескееву Э.В. наказание по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 г.) 2 года 2 месяца лишения свободы без ограничения свободы.
В остальной части приговор суда признается законным и обоснованным.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 382, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Тункинского районного суда Республики Бурятия от 25 января 2011 года в отношении Гескеева Э.В. изменить. Признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие малолетних детей у Гескеева Э.В., действия Гескеева Э.В. квалифицировать по ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговору от 15 декабря 2010 года окончательно назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в колонии-поселении.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий:
Судьи: