Судья: Темников И.И. № 22-657
Верховный Суд
Республики Бурятия
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕг. Улан-Удэ 10 мая 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе:
Председательствующего судьи Гомбоева В.Д.
судей Макарцевой Ю.Ю., Ринчино Д.А.
при секретаре: Цыбиковой Ю.В.
рассмотрела в судебном заседании 10 мая 2011 г. кассационную жалобу (основную и дополнительную) осуждённого Батомункуева Ю. С. на приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 09 марта 2011 года, которым
Батомункуев Ю.С., родившийся ..., в <...> РБ, судимый:
- 15 сентября 2010 года Октябрьским районным судом г. Улан-Удэ по ст. 228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в ИК общего режима,
- осуждён по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 15.09.2010 года и окончательно по совокупности преступлений к отбытию определено 4 года 3 месяца лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Макарцевой Ю.Ю., мнение осуждённого Батомункуева Ю.С., адвоката Куклина С.М., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Дугаровой Д.Б., полагавшей, что приговор суда является законным и обоснованным, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда Батомункуев Ю.С. признан виновным в том, что 18 июня 2010 года около 17 часов, находясь возле <...> расположенного по <...> незаконно сбыл гражданину под псевдонимом «Юра», действующего в рамках проводимого сотрудниками милиции ОРМ «Проверочная закупка», наркотическое средство «героин» массой 0, 1546 гр. за 1500 рублей. В тот же день данное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, вследствие чего преступный умысел Батомункуева не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.
Обстоятельства совершения преступления подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Батомункуев Ю.С. вину по предъявленному обвинению не признал.
В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осуждённый Батомункуев выражает несогласие с приговором суда. Указывает на то, что он никакой общественной опасности для общества не представляет, положительно характеризуется соседями и друзьями. С отрицательной характеристикой участкового он не согласен, участкового никогда не видел и с ним не беседовал. Просит применить отсрочку исполнения наказания, так как он имеет 2-х малолетних детей, юридически не судим. Вину по ст. 64 УК РФ. Также указывает на то, что преступление, предусмотренное ст. 30 ч.3 ст. 228.1 УК РФ он не совершал, вину по данному преступлению признал в результате оказанного на него давления со стороны оперуполномоченного Х.А. В момент инкриминируемого ему преступления 18 июня 2010 года он был с друзьями в кафе «Меридиан», что подтвердили в суде свидетели, показания которых разнятся незначительно. Он и З.С. подъехали в кафе в 16 часов. З.С. взял отгул в этот день у бригадира, однако суд это обстоятельство во внимание не принял. Показания гражданина под псевдонимом «Юра» являются сомнительными, поскольку наркотическое средство он ему не сбывал. Свидетель Е. носит очки и не мог хорошо видеть продавца и псевдонима с расстояния 60-70 метров. Свидетель Х. пояснил, что точно не может сказать, кто там был на самом деле. Свидетель М. пояснил, что он видел его ( Батомункуева) с расстояния 60-70 метров, что он был одет во все темное. В показаниях свидетелей Е. М. Х. имеются существенные противоречия по расстоянию, с которого они видели контрольную закупку, по одежде в которую был одет Батомункуев. Обращает внимание, на то, что 29.12.2010 года права и обязанности Х. не разъяснялись.Просит смягчить меру наказания на ограничение свободы и засчитать отбытый срок.
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого государственный обвинитель Молчанова О.С. просит приговор суда оставить без изменения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осуждённого (основной и дополнительной) и возражений на нее судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора.
Виновность осуждённого Батомункуева Ю.С. в совершении преступления установлена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которые суд в полном объеме оценил и привел в приговоре. Суд указал в приговоре, по каким основаниям он принял во внимание одни доказательства, и отверг другие.
Так, из оглашенных показаний свидетелей оперуполномоченных М. и Х.А., которые являлись участниками ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Батомункуева Ю.С. следует, что 18 июня 2010 года около 17 часов находясь недалеко от здания <...> <...> они наблюдали как в ходе проведения ОРМ лицо под псевдонимом «Юра» приобрел наркотическое средство героин у Батомункуева Ю.С. Данное мероприятие проводилось в присутствии понятых Е. и Х.
Из оглашенных показаний свидетелей Е. и Х. установлено, что они принимали участие в качестве понятых при проведении ОРМ «Проверочная закупка» 18 июня 2010 года около 16-17 часов в отношении гражданина Батомункуева. При этом им были разъяснены права, о чем они расписались. В их присутствии сотрудники милиции осмотрели гражданина под псевдонимом «Юра» у которого при себе не было наркотиков и других запрещенных предметов. Затем в их присутствии сотрудники милиции вручили «Юре» денежные средства в размере 1500 рублей. Также был осмотрен автомобиль, в котором не было предметов, запрещенных в гражданском обороте. После этого, они два сотрудника милиции и «Юра» проехали на автомашине к зданию <...>. Около 17 часов «Юра» вышел из автомобиля и направился к зданию <...>. Затем «Юра» возле кустов встретился с мужчиной азиатской внешности и они друг другу что-то передали. Затем «Юра» вернулся в машину, и они проехали в здание ОРЧ-2, где в их присутствии был досмотрен «Юра», который выдал три свертка из тетрадного листа 2 в клетку» внутри каждого из которых находилось порошкообразное вещество светлого цвета. При этом «Юра» пояснил, что данные сверки он приобрел у Батомункуева Юры за 1500 рублей. Все действия были зафиксированы в протоколах, о чем они ставили свои подписи. После проведения ОРМ в здании ОРЧ им показали копию Формы 1 на выдачу паспорта, на имя Батомункуева Ю.С., на фотографии был именно тот человек, с которым встречался гражданин под псевдонимом «Юра».
Допрошенный в судебном заседании гражданин под псевдонимом «Юра» суду пояснил, что он действительно принимал участие в ОРМ «Проврочная закупка» в отношении Батомункуева, который назначил ему встречу в 17 часов возле здания <...>. В ходе ОРМ он встретился с Батомункуевым Ю. и отдал ему 1500 рублей, а последний взамен передал ему 3 свертка с героином. В ходе последующего досмотра героин он выдал сотрудникам милиции и пояснил, что приобрел их у Батомункуева Ю.С.. Батомункуева он знает около 1,5 лет, познакомились, когда вместе употребляли наркотики.
Свидетели М., Х.А., Е. и Х. в судебном заседании полностью подтвердили оглашенные показания, данные ими на предварительном следствии. При этом свидетелю Х., допрошенному в судебном заседании 29.12.2010 года в качестве свидетеля, были разъяснены его права и обязанности, а доводы кассационной жалобы осуждённого в этой части являются несостоятельными.
Кроме того, виновность Батомункуева в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства также подтверждается заключением судебно-химической экспертизы № 1245 от 05 июля 2010 года, согласно которому порошкообразное вещество общей массой 0,1486 гр., выданное гражданином под псевдонимом «Юра» в ходе ОРМ «Проверочная закупка» 18 июня 2010 года является наркотическим средством - смесью, содержащей диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин и другими материалами уголовного дела.
Судом правильно установлено, что проведенное по делу оперативно розыскное мероприятие «Проверочная закупка» проведено в соответствии с требованиями ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Положенные в основу обвинительного приговора показания свидетелей М., Х.А., Е., Х., гражданина под псевдонимом «Юра» согласуются между собой и не содержат существенных противоречий, которые повлияли или могли повлиять на правильность установления фактических обстоятельств уголовного дел. Доводы кассационной жалобы осуждённого в этой части признаны несостоятельными.
Судом были проверены доводы Батомункуева Ю.С. о том, что18 июня 2010 года около 17 часов он не мог совершить инкриминируемое ему преступление, так как с 16 часов он находился вместе со своими родственниками и друзьями в кафе в местности «Сопка любви», которые могут это подтвердить.
Дав оценку показаниям свидетелей защиты, допрошенных в суде: Б.А., Б.С., З.С., З.В., З.Б., З.М. суд обоснованно пришел к выводу о том, что их показания не подтверждают алиби, заявленное подсудимым. При этом суд правильно принял во внимание, что показания указанных свидетелей разнятся по времени, когда они должны были встретиться в кафе, а из показаний свидетелей Б.А., Б.С., З.М. следует, что они приехали в кафе около 16 часов и стали накрывать столы, а Батомункуев Ю.С. и З.С. приехали позже. Доводы осуждённого о том, что 18.06.2010 г. он вместе с З.С. к 16 часам поехали в кафе на «Сопку любви» опровергнуты данными, представленными с места работы З.С., согласно которым 18.06.2010 года с 08 часов до 17 часов он находился на рабочем месте.
В судебном заседании полно и объективно исследованы все доказательства, проверены доводы подсудимого, оснований сомневаться в правильности выводов суда не имеется.
Действия осужденного судом правильно квалифицированы по ст.30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, не доведенный до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 15 сентября 2010 года, которым Батомункуев осуждён по ст. 228 ч.2 УК РФ вступил в законную силу и оснований для его пересмотра в данном судебном заседании не имеется.
Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора судебной коллегией не установлено
Доводы кассационной жалобы осуждённого о том, что он не согласен с отрицательной характеристикой со стороны участкового, не могут быть приняты во внимание, поскольку судом при назначении наказания были приняты во внимание лишь положительные характеристики в отношении Батомункуева Ю.С.
Наказание в виде лишения свободы назначено в соответствии с требованиями ст. 82 УК РФ об отсрочке исполнения наказания. Как следует из приговора, суд зачел Батомункуеву в срок отбытия наказания время его содержания под стражей со 02 июля 2010 года по 08 марта 2011 года, то есть, в том числе и период отбытого наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 15 сентября 2010 года.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 09 марта 2011 года в отношении Батомункуева Ю.С., оставить без изменения, а его кассационную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: