Судья: Шарова С.Н. Дело №22-897
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Улан-Удэ 14 июня 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе: Председательствующего судьи Ховрова О.Е.; судей: Пирмаева Е.В., Шведова Е.Н., при секретаре Осиповой И.В. рассмотрела в судебном заседании 14 июня 2011 года кассационное представление государственного обвинителя, старшего помощника Северобайкальского межрайонного прокурора Шишмаковой М.И., кассационную жалобу осужденного Агафонычева А.С. на постановленный в особом порядке приговор Северобайкальского городского суда Республики Бурятия от 29 апреля 2011 г., которым:
АГАФОНЫЧЕВ А.С., ... года рождения, уроженец ..., до осуждения проживавший там же по ..., судимый:
1) 1.10.2007 г. Елецким районным судом Липецкой области по ч.1 ст.161 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы;
2) 19.11.2010 г. Октябрьским районным судом г. Владимира по ч.1 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы,
- осужден по ст.159 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) к 10 месяцам лишения свободы, по ст.159 ч.2 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) к 2 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 19.11.2010 г., окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Пирмаева Е.В., мнение адвоката Воробьева А.К., поддержавшего доводы жалобы осужденного, заключение прокурора Гармажапова Б.Д., полагавшего приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А :
Приговором суда Агафонычев признан виновным в том, ..., находясь в здании вокзала ..., путем обмана и злоупотребления доверия похитил сотовый телефон марки «Сименс А62», принадлежащий Б, стоимостью 3000 рублей.
Кроме того, в тот же день, около 12 часов, Агафонычев, находясь на привокзальной площади возле продуктового киоска по ... ..., путем обмана и злоупотребления доверием похитил сотовый телефон марки «NOKIA 3110С», принадлежащий Ч., стоимостью 3740 рублей, тем самым причинил потерпевшему значительный ущерб.
В суде Агафонычев вину признал, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.
В кассационной жалобе осужденный просит смягчить назначенное ему наказание путем применения ст.73 УК РФ, так как он признал свою вину, раскаялся в содеянном, явился с повинной.
Не согласившись с приговором суда, государственный обвинитель в кассационном представлении просит изменить приговор, так как судом не мотивирован способ совершения преступления, как злоупотребление доверием, поэтому указанный способ подлежит исключению из объема обвинения как излишне вмененный. Также считает, что содеянное Агафонычевым необходимо было квалифицировать в соответствии с действующим законодательством, с учетом внесенных в УК изменений.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда.
Процедура проведения судебного заседания в особом порядке судом соблюдена. Обвинение Агафонычеву было понятно, он согласился с ним, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Это ходатайство Агафонычев заявил добровольно, после консультации со своим защитником, при этом он осознавал последствия постановления такого приговора.
Действия осужденного по ст.159 ч.1, 159 ч.2 УК РФ судом квалифицированы правильно.
При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, в том числе признание им своей вины, явку с повинной, раскаяние в содеянном, однако в итоге, установив в действиях виновного рецидив преступлений, обоснованно пришел к выводу о назначении Агафонычеву наказания в виде реального лишения свободы, справедливо посчитав, что его исправление возможно только лишь в условиях изоляции от общества.
Оснований для назначения иного наказания, либо для применения ст. 73 УК РФ не имеется, в связи с чем, доводы осужденного по данному поводу, судебной коллегией признаны несостоятельными.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводу государственного обвинителя, поскольку, признав Агафонычева виновным по двум фактам мошенничества, суд необоснованно указал в приговоре о совершении этих преступлений путем обмана и злоупотребления доверием, тогда как эти формы мошенничества, по смыслу ст.159 УК РФ взаимоисключают друг друга. Согласно обвинения, с которым согласился осужденный, Агафоночев совершил мошенничества путем обмана, поэтому, указание о совершении преступлений путем злоупотребления доверием подлежит исключению из приговора, что соответственно влечет снижение срока назначенного наказания ввиду уменьшения объема обвинения.
Что касается приведенного в кассационном представлении довода, относительно необходимости квалификации действий осужденного в соответствии с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом от 7 марта 2011 г., то он не может быть признан обоснованным, так как, указанными изменениями в санкциях ч.1,2 ст.159 УК РФ исключен низший предел наказаний в виде исправительных работ и ареста, тогда как Агафонычеву назначено наказание в виде лишения свободы, что нельзя считать улучшающим положение осужденного обстоятельством.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377,378, 388, 382 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Северобайкальского городского суда Республики Бурятия от 29 апреля 2011 г. в отношении Агафонычева А.С. изменить. Исключить из приговора указание о совершении преступления путем злоупотребления доверием. Снизить срок назначенного Агафонычеву наказания по ч.1 ст.159 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы, по ч.2 ст.159 до 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ст.69 ч.2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 19.11.2010 г., окончательно назначить Агафонычеву наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу осужденного Агафонычева А.С.,- без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: