Судья: Бадашкеев Б.И. Дело ...
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Улан-Удэ 16 июня 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе:
Председательствующего судьи: Кирилловой А.А.,
судей: Филиппова А.Ю. и Шведова Е.Н.,
при секретаре: Осиповой И.В.,
рассмотрела в судебном заседании 16 июня 2011 г. кассационную жалобу осужденного Ленхобоева Ж.Б., кассационное представление государственного обвинителя - помощника прокурора Советского района г. Улан-Удэ Республики Бурятия Алиевой И.А. на приговор Советского районного суда г. Улан-Удэ Республики Бурятия от 3 мая 2011 г., которым
Ленхобоев Ж.Б., родившийся ... в <...>, ранее судимый:
1) 29 июня 2004 г. по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
2) 19 мая 2005 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 29 июня 2004 г., общий срок наказания 2 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Освобожден 24 сентября 2007 г. по отбытии наказания;
3) 26 февраля 2008 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением от 9 июня 2008 г. условное осуждение отменено, 8 августа 2008 г. направлен для отбывания наказания в виде 2 лет лишения свободы в места отбывания наказания;
4) 26 ноября 2008 г. по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по приговору от 26 февраля 2008 г. назначено 2 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 7 сентября 2010 г. по отбытию наказания,
- осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 30 ноября 2010 г.) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа; по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8 декабря 2010 г.) к 8 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа; по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 9 декабря 2010 г.) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний определено к отбытию 8 лет 1 месяц лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Филиппова А.Ю., объяснения осужденного Ленхобоева Ж.Б., мнение адвоката Воробьева А.К., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Носкова Д.М., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда Ленхобоев Ж.Б. признан виновным в том, что он в середине ноября 2010 г. на поле, <...> <...> Республики Бурятия, с целью личного употребления без цели сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - гашиш, в виде пыли массой не менее 63,82 гр., являющейся особо крупным размером, и впоследствии незаконно хранил при себе до 30 ноября 2010 г., когда около 22 часов на остановке общественного транспорта, расположенной <...> находящегося по адресу: <...> был задержан сотрудниками милиции.
Кроме того, 1 декабря 2010 г. Ленхобоев на поле, <...> <...> Республики Бурятия, с целью личного употребления без цели сбыта незаконно приобрел путем присвоения найденного полимерного мешка с наркотическим средством - марихуаной, массой не менее 2032,67 гр., которое хранил сначала при себе, а затем в тайнике, <...>. 8 декабря 2010 г. Ленхобоев около 19 часов 54 минут, находясь возле <...> <...>, безвозмездно сбыл своей знакомой С. наркотическое средство в особо крупном размере - марихуана общей массой 1302,87 гр., а оставшуюся часть наркотического средства - марихуаны массой не менее 729,8 гр., также являющейся особо крупным размером, незаконно хранил до 9 декабря 2010 г., когда в ходе обыска сотрудниками УФСКН России по Республики Бурятия указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно указанных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании осужденный Ленхобоев Ж.Б. вину в совершенных преступлениях признал полностью.
В кассационной жалобе осужденный Ленхобоев Ж.Б. указывает, что он не распространял наркотическое средство с целью материального обогащения, а передал С. по ее просьбе. Умысла на сбыт у него не было. Суд также назначил ему строгое наказание, не приняв во внимание ряд смягчающих наказание обстоятельств. Также он не согласен с обвинением в части изготовления наркотического средства по эпизоду от 30 ноября 2010 г. Просит приговор суда отменить.
В кассационном представлении помощник прокурора Алиева И.А. полагает, что суд при описании преступления по эпизоду от 9 декабря 2010 г. не указал место, время приобретения наркотического средства весом 729,8 гр., не сослался на особо крупный размер, являющийся квалифицирующим признаком преступления, а также из описания преступного деяния не ясно, какой период времени Ленхобоев хранил данное наркотическое средство. При описании приобретения наркотического средства весом 2032,67 грамм суд также не указал его размер. При описании сбыта наркотического средства судом не указан способ сбыта и его размер. Также полагает, что наказание, назначенное Ленхобоеву, как по эпизоду сбыта наркотического средства, так и по совокупности преступлений, является несправедливым ввиду его мягкости, поскольку у Ленхобоева имеется отягчающее обстоятельство - опасный рецидив преступлений. Во вводной части приговора при указании анкетных данных подсудимого неверно указано место его рождения и регистрации - <...> вместо <...>. Просит приговор отменить, дело направить в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.
Вина осужденного Ленхобоева Ж.Б. в совершении инкриминируемых ему преступлений установлена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, и никем фактически не оспаривается.
Доводы жалобы осужденного о том, что в его действиях отсутствует сбыт наркотического средства, поскольку он не преследовал цели обогащения, не основаны на законе. Судом установлено, что Ленхобоев сбыл наркотическое средство С. безвозмездно, а под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам..
Доводы кассационного представления об отсутствии в приговоре при описании преступлений указания о месте и времени приобретения наркотического средства массой 729,8 грамма, размерах наркотических средств, способе сбыта наркотического средства, несостоятельны. Место и время приобретения наркотического средства массой 729,8 грамма указано при описании приобретения наркотического средства массой 2032,67 грамма. Суд сослался на особо крупный размер наркотических средств как при сбыте, так и при незаконных приобретении и хранении наркотических средств осужденным при описании преступлений, и при квалификации действий осужденного. К тому же сам размер определяется массой наркотического средства, которая приведена при описании преступлений. Также указан судом и способ сбыта наркотических средств - безвозмездно.
Судом верно квалифицированы действия Ленхобоева (по эпизодам от 30 ноября и 9 декабря 2010 г.) по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, и по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере.
Доводы осужденного о неправомерном вменении ему в вину квалифицирующего признака «изготовление наркотических средств» не соответствуют действительности, поскольку данный квалифицирующий признак Ленхобоеву не вменен.
Вместе с тем приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.
Из вводной части приговора подлежит исключению указание суда на судимость Ленхобоева по приговору от 19 мая 2005 г., поскольку на момент совершения преступления по эпизоду от 30 ноября 2010 г. данная судимость в соответствии с положениями ст. 86 УК РФ считается погашенной.
Кроме того, судом в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Ленхобоева, признано способствование им раскрытию преступления путем дачи им показаний об обстоятельствах совершенных преступлений. При этом суд не принял во внимание, что именно показания Ленхобоева позволили органам следствия и суду установить обстоятельства совершенных преступлений.
Данное смягчающее наказание Ленхобоева обстоятельство судебная коллегия признает исключительным, существенно снижающим степень общественной опасности совершенных преступлений, что позволяет возможным применить к Ленхобоеву при назначении наказания требования ст. 64 УК РФ - назначение наказания ниже низшего предела санкции статьи.
Судебная коллегия полагает необходимым признать технической ошибкой указание суда о месте рождения и регистрации Ленхобоева как <...>, а не <...>, поскольку это обстоятельство каким-либо образом не повлияло на законность и обоснованность приговора.
Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, судебной коллегией не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Советского районного суда г. Улан-Удэ Республики Бурятия от 3 мая 2011 г. в отношении Ленхобоев Ж.Б. изменить.
Исключить из вводной части приговора указание на судимость Ленхобоева от 19 мая 2005 г.
Назначить Ленхобоеву Ж.Б. наказание: по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 30 ноября 2010 г.) с применением ст. 64 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы; по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа; по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 9 декабря 2010 г.) с применением ст. 64 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы без штрафа.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначить Ленхобоеву наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа.
В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Ленхобоева Ж.Б. и кассационное представление помощника прокурора Алиевой И.А. без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: