Судья: Вахрамеева И.А. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Улан-Удэ 30 августа 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия в составе: председательствующего Филиппова А.Ю., судей Банзатова С.Ш. и Шведова Е.Н., при секретаре Цыбиковой Ю.В. рассмотрела в судебном заседании от 30 августа 2011 г. кассационную жалобу осужденного Колотова В.Н. на приговор Кабанского районного суда Республики Бурятия от 2 декабря 2010 г., которым Колотов В.Н., родившийся ... в п. ... РБ, судимый: осужден по ст. 231 ч. 2 п. «в» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров «путем частичного сложения к не отбытой части наказания», назначенного по приговору от 28.06.2010 г., окончательно назначено Колотову В.Н. наказание в виде 4 лет 1 месяца лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Заслушав доклад судьи Банзатова С.Ш., мнение прокурора Телешева А.А., полагавшего приговор изменить, адвоката Малгатаева С.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы Колотова В.Н., судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором суда, постановленным в особом порядке, Колотов В.Н. признан виновным в том, что он в начале июля 2010 г. на своем приусадебном участке по ул. ... с. ... ... РБ незаконно посалил запрещенные к возделыванию растения мака и ухаживал за посевами до их вызревания, 9.08.2010 г. на участке у Колотова были обнаружены и изъяты 10 кустов мака. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Колотов В.Н. просит изменить приговор, назначив отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, поскольку в его действиях отсутствует особо опасный рецидив преступлений. Полагает, что его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 231 УК РФ, что из изъятого у него количества растений нельзя приготовить наркотики, и что с июля до момента изъятия в августе кусты не могли вырасти, а по всходам невозможно определить растение. Считает, что приговор был изготовлен заранее, поскольку датирован 2.12.2010 г., а провозглашен 4.12.2010 г.. Согласно приговору срок наказания постановлено исчислять с 2 декабря 2010 г., однако под стражей он находится с 27 августа 2010 г. На его иждивении находятся четверо детей, две бабушки нуждаются в его помощи, жена не работает. Полагает возможным применение положений ст. 97 УК РФ. Также обращает внимание, что государственный обвинитель просил назначить отбывание наказания в колонии строгого режима. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям. Приговор в отношении Колотова постановлен в особом порядке, требования ст. 314-316 УПК РФ судом соблюдены. В судебном заседании Колотов, полностью признав свою вину и согласившись с предъявленным обвинением, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Суду он пояснил, что осознает характер и последствия заявленного ходатайства, что оно заявлено добровольно после консультации с защитником. Соответственно, убедившись, что обвинение, с которым согласился подсудимый, является обоснованным и подтверждается доказательствами, суд постановил приговор в соответствии с положениями ст. 316 УПК РФ. Согласно ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в особом порядке, не может обжаловаться по мотивам несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам, поэтому судебная коллегия не принимает во внимание доводы осужденного о недоказанности его вины. Из протокола судебного заседания видно, что приговор в отношении Колотова был провозглашен 02.12.2010 г, поэтому его доводы о том, что приговор вынесен 04.12.2010 г. являются несостоятельными. Кроме того, у суда не имелось оснований для назначения осужденному принудительных мер медицинского характера, предусмотренных ст. 97 УК РФ, и доводы кассационной жалобы в этой части необоснованны. Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Как видно из приговора, действия Колотова органом следствия, а затем и судом, квалифицированы по ст. 231 ч. 2 п. «в» УК РФ без учета изменений уголовного закона. Между тем, Федеральным законом от 19 мая 2010 г. № 87-ФЗ в статью 231 УК РФ были внесены изменения, вступившие в законную силу 21.11.2010 г. и улучшающие положение Колотова, поскольку незаконное культивирование наркотикосодержащих растений в крупном размере стало квалифицироваться по ч. 1 ст. 231 УК РФ. В связи с этим действия Колотова подлежат квалификации по ст. 231 ч. 1 УК РФ в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 г., как незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства. Поскольку данное преступление в соответствии со ст. 15 УК РФ является преступлением небольшой тяжести, в действиях Колотова отсутствует особо опасный рецидив преступлений, в его действиях усматривается рецидив преступлений. В связи с этим из приговора подлежит исключению указание суда о наличии в действиях Колотова особо опасного рецидива преступлений, и соответственно, Колотов должен отбывать наказание в исправительной колонии строгого режима. При назначении наказания Колотову судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, признает смягчающими наказание обстоятельствами полное признание вины и раскаяние в содеянном, способствование следствию при расследовании дела, наличие на иждивении несовершеннолетних детей, то обстоятельство, что он ухаживал за престарелыми больными женщинами и являлся единственным кормильцем в семье. В качестве отягчающего наказание обстоятельства учитывается наличие в действиях Колотова рецидива преступлений. Согласно уголовному закону срок наказания исчисляется со дня вынесения приговора, поэтому суд правильно указал об исчислении срока наказания Колотову со 2 декабря 2010 г. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 373, 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Кабанского районного суда РБ от 2 декабря 2010 г. в отношении Колотова В.Н. изменить. Исключить из приговора указание суда о признании в действиях Колотова особо опасного рецидива, признав в его действиях наличие рецидива преступлений. Действия Колотова В.Н. квалифицировать по ст. 231 ч. 1 УК РФ в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 г., по которой назначить наказание в виде 1 года лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 28.06.2010 г. окончательно назначить Колотову В.Н. 4 года 10 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Колотова В.Н. - без удовлетворения. Председательствующий__________________________ Судьи________________________________________