Судья: Убушуева Э.Б. Дело ... К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е г. Улан-Удэ 23 августа 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего судьи: Филиппова А.Ю., судей: Банзатова С.Ш. и Сондуева В.А., рассмотрела в судебном заседании 23 августа 2011 г. кассационную жалобу осужденного Богомолова В.Г. и кассационное представление государственного обвинителя - помощника прокурора Кабанского района РБ Казанцевой Т.В. на приговор Кабанского районного суда Республики Бурятия от 17 июня 2011 г., которым Богомолов В.Г., родившийся ... в <...>, ранее судимый: 1) 24 марта 2008 г. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам б месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года б месяцев. Постановлениями от 9 июля 2009 г. и от 16 февраля 2010 г. испытательный срок в каждом случае продлевался на один месяц. Постановлением от 5 октября 2010 г. условное осуждение отменено. Назначено наказание в виде лишения свободы сроком 2 года б месяцев лишения свободы; 2) 17 июня 2009 г. мировым судьей 2-го судебного участка Кабанского района РБ по ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание, назначенное по приговору от 24 марта 2008 г., окончательно по совокупности приговоров окончательно назначено наказание в 2 года 8 месяцев лишения свободы, - осужден по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединены наказания по приговорам от 24 марта 2008 г. и от 17 июня 2009 г. и окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Филиппова А.Ю., объяснения осужденного Богомолова А.Б., мнение адвоката Новолодского С.Г., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Гомбоевой Э.В., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Приговором суда Богомолов В.Г. признан виновным в том, что он ... около 00 часов 30 минут, находясь в квартире, расположенной в <...>, открыто с применением насилия похитил у Ш. деньги в сумме 500 рублей. Кроме того, Богомолов ... около 16 часов, находясь у подъезда <...>, тайно похитил велосипед «STELS», причинив тем самым М. значительный ущерб на сумму 2760 рублей. Кроме того, Богомолов ... около 19 часов, находясь в квартире, расположенной в <...>, тайно похитил сотовый телефон «Samsyng Х-450» стоимостью 1000 рублей с находившейся в нем сим картой сети МТС стоимостью 50 рублей, причинив тем самым Ф. материальный ущерб на общую сумму 1050 рублей. Преступления совершены при обстоятельствах, подробно указанных в описательно-мотивировочной части приговора. Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке без проведения судебного разбирательства. В судебном заседании подсудимый Богомолов В.Г. вину в совершенных преступлениях признал в полном объеме. В кассационной жалобе осужденный Богомолов указывает, что в момент совершения преступлений он находился под воздействием токсического вещества и не мог осознавать общественную опасность своих действий. Просит учесть его положительные характеристики, признание вины, раскаяние в содеянном, способствование раскрытию преступлений, готовность возместить причиненный ущерб и на основании изложенного снизить срок назначенного наказания. В кассационном представлении помощник прокурора Казанцева Т.В., не оспаривая доказанность вины и квалификацию действий осужденного, считает приговор незаконным и необоснованным, поскольку при назначении наказания суд необоснованно учёл рецидив преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного ч. 7 ст. 316 УПК РФ, назначил наказание 1 год лишения свободы, т.е. превышающее максимально возможное - 10 месяцев лишения свободы. Кроме того, в связи с отсутствием в действиях Богомолова рецидива преступления определённый судом вид исправительного учреждения для отбывания наказания - исправительная колония строгого режима подлежит изменению на исправительную колонию общего режима. Просит приговор отменить, материалы уголовного дела направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда. Условия проведения особого порядка судебного разбирательства соблюдены в полном объеме, ходатайство о проведении особого порядка судебного разбирательства впервые заявлено подсудимым при выполнении требований ст. 217 УПК РФ - ознакомлении с материалами уголовного дела - после консультации с защитником, поддержано ими в судебном заседании, защитник, потерпевшие и государственный обвинитель были согласны на применение особого порядка судебного разбирательства. Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что в момент совершения преступлений он был в невменяемом состоянии, голословны и не основаны на материалах дела. При рассмотрении дела судом было установлено, что обвиняемый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства о проведении судебного разбирательства в особом порядке. Данные условия проведения судебного заседания в особом порядке разъяснялись осужденному Богомолову, с которыми он согласился и подтвердил свое согласие в судебном заседании. Суд верно квалифицировал действия Богомолова В.Г. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26 - ФЗ), как кражу, то есть тайное хищение чужого имущества. Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Судом установлено, что на момент совершения преступлений условное осуждение Богомолова по приговорам от 24 марта 2008 г. и 17 июня 2009 г. не было отменено. Согласно ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступление, осуждение по которым признавалось условным. Таким образом, суд ошибочно признал в действиях Богомолова рецидив преступлений, в связи с чем данное отягчающее наказание Богомолова обстоятельства подлежит исключению из приговора, а наказание как по каждому эпизоду, так и по совокупности преступлений и приговоров подлежит снижению. С учетом отсутствия у Богомолова отягчающих наказание обстоятельств и признания в его действия смягчающего наказание обстоятельства - способствование расследованию преступлений, судебная коллегия полагает возможным применить при назначении наказания к Богомолову положения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Кроме того, судом ошибочно в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию по приговору от 17 июня 2009 г. В соответствии с положениями ст. 58 УК РФ в связи с исключением из действий Богомолова рецидива преступлений отбывание наказания Богомолову необходимо назначить в исправительной колонии общего режима. На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А : Приговор Кабанского районного суда Республики Бурятия от 17 июня 2011 г. в отношении Богомолов В.Г. изменить. Исключить из приговора указание о признании в действиях Богомолова рецидива преступлений. Указать о назначении Богомолову наказания с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ. Снизить назначенное Богомолову наказание: - по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 2 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы; - по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Богомолову В.Г. 3 года 3 месяца лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. Исключить указание суда о присоединении в порядке ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию наказание по приговору от 24 марта 2008 г. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору от 17 июня 2009 г. окончательно назначить Богомолову наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Председательствующий: Судьи: