Судья: Шарова С.Н.

Дело № 22-1826

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Улан-Удэ                                                                                        «4» октября 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего: Ховрова О.Е.

судей: Габаева С.К., Перовой С.М.

при секретаре: Степановой А.Ю.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Бойко С.А. и кассационное представление государственного обвинителя помощника прокурора Северобайкальской межрайонной прокуратуры Республики Бурятия Суворовой О.А. на приговор Северобайкальского городского суда Республики Бурятия от 16 августа 2011 г., которым

Зюбенко А.В., ... года рождения, урож. <...> РБ, ранее судимый:

1/ 13.09.2010 г. Северобайкальским городским судом РБ по ст.111 ч.1, 161 ч.2 п. «г» УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

2/ 28.09.2010 г. мировым судьей судебного участка №3 Северобайкальского района РБ по ст.139 ч.1 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год

осужден по ст.158 ч.2 п. «а,в» УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 13.09.2010 г. и 28.09.2010 г. и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказания неотбытой части наказания по приговорам от 13.09.2010 г. и 28.09.2010 г. окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Бойко С.А., ... года рождения, урож. <...> РБ, ранее судимый:

1/24.10.2008 г. Северобайкальским городским судом РБ по ст.158 ч.1, 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным 3 года;

2/ 17.03.2009 г. этим же судом по ст.ст.161 ч.2 п. «а», 158 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 24.10.2008 г. и на основании ст.70 УК РФ окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы. Освобожден 24.02.2011 г. условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 22 дня

осужден по ст.158 ч.2 п. «а,в» УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 17.03.2009 г. и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказания неотбытой части наказания по приговору от 17.03.2009 г. окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Ховрова О.Е., объяснение осужденного Зюбенко А.В. и адвоката Базарова А.Д., мнение прокурора Носкова Д.М., поддержавших доводы кассационного представления, объяснение адвоката Новолодского С.Г., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного Бойко С.А., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором суда признано обоснованным предъявленное Бойко и Зюбенко обвинение в том, что они 13 мая 2011 г. около 15 часов 30 минут по предварительному сговору между собой, находясь в <...>, тайно похитили имущество п., причинив потерпевшей значительный ущерб на общую сумму 29 786 рублей.

Преступление осужденными совершенно при обстоятельствах, подробно изложенных в описательной части приговора.

В судебном заседании Бойко и Зюбенко вину признал полностью, приговор постановлен в особом порядке.

В кассационной жалобе(основной и дополнительной) осужденный Бойко указал, что не согласен с приговором суда, т.к. суд не принял во внимание то, что у него на иждивении находятся трое малолетних детей, он написал явку с повинной, вину признал полностью, ущерб возместил, после освобождения трудоустроился и не совершал правонарушений. Не согласен с характеристикой участкового. Просит пересмотреть приговор суда.

В кассационном представлении государственный обвинитель указал, что в соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ по ст.158 ч.2 УК РФ суд не мог назначить Зюбенко более 3 лет 4 месяцев лишения свободы, а признав в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Зюбенко его явку с повинной, суд должен был назначить в соответствии с требованиями ст.62 УК РФ не более 2/3 от 3 лет 4 месяцев, т.е. не более 2 лет 2 месяцев. Просит приговор суда изменить и снизить назначенное Зюбенко наказание.

В возражении на кассационную жалобу осужденного Бойко государственный обвинитель указал, что оснований для удовлетворения не имеется.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора суда.

Решение суда о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства принято в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, нарушений не допущено.

Действия осужденных квалифицированы правильно по ст.158 ч.2 п. «а,в» УК РФ, как кража, т.е. тайное хищение чуждого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба потерпевшему.

При назначении наказания Бойко, суд в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Бойко и все обстоятельства дела. При этом, в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Бойко суд признал его явку с повинной, признание вины, наличие на иждивении малолетних детей, т.е. обстоятельство, указанное в жалобе осужденного. Вместе с тем, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Бойко, суд правильно признал наличие в его действиях рецидива преступлений, а также учитывая то, что Бойко отрицательно характеризуется, пришел к обоснованному выводу о том, что исправление Бойко возможно лишь с применением наказания, связанного с лишением свободы, назначив окончательное наказание по правилам ст.70 УК РФ.

Наказание Бойко назначено справедливое, соразмерно содеянному, оснований для его смягчения не имеется.

Характеристика на Бойко соответствует предъявляемым требованиям, составлена надлежащим должностным лицом, в связи с чем оснований не доверять ей у суда не имелось.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.7 ст.316 УПК РФ если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то он постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Часть 1 ст.62 УК РФ предусматривает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

В качестве обстоятельства, смягчающего наказание Зюбенко, суд признал его явку с повинной, т.е. обстоятельство, предусмотренное п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ. Обстоятельств, отягчающих наказание Зюбенко, судом установлено не было.

Санкция ч.2 ст.158 УК РФ в качестве наиболее строгого наказания предусматривает лишение свободы на срок 5 лет.

Таким образом, с учетом положений ч.7 ст.316 УПК РФ и п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ Зюбенко не могло быть наказание свыше 2 лет 2 месяцев 6 дней лишения свободы. Между тем, суд назначил Зюбенко по ст.158 ч.2 п. «а,в» УК РФ наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы, чем нарушил требования закона, в связи с чем назначенное Зюбенко наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Северобайкальского городского суда Республики Бурятия от 16 августа 2011 г. в отношении Зюбенко А.В. изменить. Назначенное Зюбенко А.В. по ст.158 ч.2 п. «а,в» УК РФ снизить до 2 лет 2 месяцев лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 13.09.2010 г. и 28.09.2010 г. окончательно назначить Зюбенко А.В. 5 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Бойко С.А. без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: