КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Улан-Удэ 6 декабря 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе председательствующего: судьи Макарцевой Ю.Ю.,
судей Бидогаевой А.Ю., Павлова Р.Г.,
при секретаре Андреевой Р.С.,
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу (основную и дополнительные) осужденного Нечаева А.Н. на приговор Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 13 октября 2011 года, которым приговор мирового судьи судебного участка №1 Заиграевского района Республики Бурятия от 6 сентября 2011 года в отношении
Нечаева А.Н., ... в <...>, судимого:
22.09.2004 года Заиграевским районным судом РБ по ч.1 ст. 159 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы,
12.10.2004 года Гусиноозерским городским судом РБ по ч.1 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем сложения наказания по приговору от 22.09.2004 г. окончательно назначено 3 года лишения свободы, освобожден 30.12.2005 г. условно-досрочно на 1 год 6 месяцев,
01.11.2008 года Кяхтинским районным судом РБ по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, постановлением Заиграевского районного суда РБ от 20.05.2011 г. условное осуждение отменено с направлением ФИО3 для отбывания лишения свободы,
27.01.2009 г. Заиграевским районным судом РБ по ч.1 ст. 166 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, на основании ст.ст. 79 ч.7, 70 УК РФ по совокупности с приговором от 12.10.2004 г. окончательно назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы, освобожден 26.05.2010 г. условно-досрочно на 6 месяцев,
осужденного по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ с присоединением неотбытой части наказания по приговору от 01.11.2008 года окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,
- изменен, Нечаев А.Н. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г.), назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 01.11.2008 года, окончательно назначено 3 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,
Заслушав доклад судьи Бидогаевой А.Ю., мнение осужденного Нечаева А.Н., адвоката Новолодского С.Г., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Викуловой Е.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
По приговору суда, постановленному в особом порядке, признано обоснованным предъявленное Нечаеву обвинение в тайном хищении имущества Х.Р. на сумму 1300 рублей, совершенном 8 декабря 2010 года около 14 часов 30 минут в кухне <...>.
Приговором Заиграевского районного суда РБ от 13.10.2011 года приговор мирового судьи 1-го судебного участка Заиграевского района РБ от 06.09.2011 года изменен в части назначенного наказания, Нечаев А.Н. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г.) и ему назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 01.11.2008 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В кассационной жалобе осужденный Нечаев А.Н. выражает несогласие с приговором, просит снизить срок наказания на 1 год 4 месяца. Считает, что при постановлении приговора не учтены обстоятельства, влияющие на срок наказания. Указывает, что приговором от 01.11.2008 года он осужден по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, приговором от 27.01.2009 года по ч.1 ст. 166 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы лишения свободы с отбыванием в колонии строгого режима. Постановлением суда от 26.05.2010 года освобожден условно-досрочно на 6 месяцев. Испытательный срок составляет 3 года, он отбыл реально 1 год 4 месяца. Полагает, что наказание суд должен был назначить по правилам ч.4,ч.5 ст.69 УК РФ и засчитать ему наказание, отбытое по первому приговору суда.
В дополнительных жалобах осужденный указывает, что приговор является незаконным, поскольку в срок наказания ему не зачли время содержания под стражей с 27.01.2009 года по 26.05.2009 года. Полагает, что судья, назначая наказание по правилам ст.70 УК РФ, не учла, что условное осуждение подлежало зачету, поскольку он реально в это время отбывал наказание по приговору от 27 января 2009 года, при вынесении которого судом также были нарушены правила ст.70 УК РФ. Учитывая характер совершенного преступления, относящегося к категории небольшой тяжести и ошибки, допущенные судьей при назначении наказания, просит приговор суда изменить и назначить наказание, не связанное с лишением свободы.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденного, судебная коллегия приходит к следующему:
В судебном заседании подсудимый Нечаев вину признал полностью и поддержал ранее заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Пояснил, что ходатайство заявлено им добровольно, после консультации с защитником, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства осознает. Государственный обвинитель, потерпевшая против применения особого порядка не возражали.
Обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно и подтверждается доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела.
Таким образом, условия постановления приговора в особом порядке судом соблюдены.
Суд верно квалифицировал действия осужденного по ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г.) как кража, то есть тайное хищение чужого имущества.
Доводы осужденного о том, что в период испытательного срока он реально отбывал наказание по приговору от 27.01.2009 года, следовательно это время должно быть зачтено в срок отбывания наказания и ему должно быть назначено наказание по правилам ч.4 и ч.5 ст.69 УК РФ, судебная коллегия находит несостоятельными.
Судом признано обоснованным обвинение в совершении Нечаевым преступления 8 декабря 2010 года, т.е. в период испытательного срока по приговору от 01.11.2008 года, который исполнялся самостоятельно от приговора от 27.01.2009 года.
Учитывая, что на момент вынесения приговора, постановлением суда от 20.05.2011 года условное осуждение по приговору от 01.11.2008 года было отменено, придя обоснованно к выводу о необходимости назначения наказания, связанного с реальным лишением свободы, суд правильно назначил Нечаеву окончательное наказание по правилам ст.70 УК РФ. При этом судом в срок наказания было верно зачтено время нахождения осужденного под стражей с 16 августа 2011 года, т.е. с момента фактического задержания после отмены ему условного осуждения.
Наказание Нечаеву назначено в полном соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, ч.7 316 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности, наличия смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, влияния наказания на исправление осужденного. Суд при этом обсудил возможность применения положений ст.73, ст.64 УК РФ и пришел к правильному выводу, что оснований для их применения не имеется.
Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению, из описательно-мотивировочной части приговора в силу нарушений требований п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ, при признании в действиях осужденного рецидива преступлений следует исключить указание на судимость по приговору от 01.11.2008 года, поскольку наказание по приговору назначалось условно. Изменение в этой части не повлияло на законность и обоснованность приговора, т.к. суд при наличии непогашенной судимости по приговору от 27.01.2009 года правильно признал в действиях осужденного рецидив преступлений. При таких обстоятельствах судебная коллегия оснований для снижения осужденному наказания не находит.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.373, 377, 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Заиграевского районного суда Республики Бурятия от 13 октября 2011 года в отношении Нечаева А.Н. изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора при признании в действиях осужденного рецидива преступлений указание на судимость по приговору от 01.11.2008 года, в остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного (основную и дополнительные) - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: