Верховный Суд

Республики Бурятия

г. Улан-Удэ7 февраля2012 г.

          Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

          председательствующего: судьи Макарцевой Ю.Ю.,

          судей: Мельничук И.В., Павлова Р.Г.,      

          при секретаре: Осиповой И.В.

          рассмотрела в судебном заседании      кассационное представление государственного обвинителя - помощника прокурора Кяхтинского района Республики Бурятия Доржиевой А.С. на приговор Кяхтинского районного суда Республики Бурятия от 5 декабря 2011 года, которым

Никифоров И.В., родившийся ... в <...> Республики Бурятия, ранее судимый:

- 4 марта 2009 г. Кяхтинским районным судом Республики Бурятия по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года. Постановлением этого же суда от 30.06.2009 г. условное осуждение по приговору от 4 марта 2009 г. отменено и осуждённый направлен для отбывания наказания в колонию общего режима;

- 13 ноября 2010 года Кяхтинским районным судом Республики Бурятия судом по ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 4 марта 2009 г. и окончательно назначено 10 лет лишения свободы, без ограничения свободы с отбыванием в ИК строгого режима;

- 1 марта 2011 г. Советским районным судом г. Улан-Удэ РБ по ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Кяхтинского районного суда от 13.11.2010 г. окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием в ИК строгого режима;

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Бурятия от 19.04.2011 г. приговор изменен. Назначенное наказание по ст. 69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений окончательно определено 10 лет 4 месяца лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в ИК строгого режима.

Постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 29.06.2011 года действия Никифорова И.В. по приговору от 13.11.2010 г. переквалифицированы со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 4 марта 2009 г. и окончательно назначено 9 лет 11 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

- осужден по ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Кяхтинского районного суда РБ от 13.11.2010 г. и с наказанием по приговору Советского районного суда г. Улан-Удэ от 01.03.2011 г. назначено окончательное наказание 12 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Макарцевой Ю.Ю., мнение прокурора Думновой И.В., поддержавшей кассационное представление в части, мнение адвоката Цыдыпова Ж.Р., полагавшего, что приговор суда подлежит изменению со снижением назначенного осуждённому наказания, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Никифоров И.В. признан виновным в том, что 15 сентября 2009 г. около 11 часов, зашел в ограду <...> РБ, где умышленно с угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья в отношении потерпевших П.С.Н. и Д.П., с применением предмета, используемого в качестве оружия, потребовал у потерпевших деньги и ключи от автомашины.

Обстоятельства совершения преступления подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Никифоров И.В. вину по предъявленному обвинению не признал.

В кассационном представлении государственный обвинитель Доржиева А.С. просит изменить приговор суда, исключив из вводной части приговора указание на судимости от 13.11.2010 г. и от 01.03.2011 г., а из резолютивной части приговора указание о частичном сложении назначенного наказания с наказанием по приговору от 13.11.2010 г. В обоснование своих доводов ссылается на то, что во вводной части приговора указано, что Никифоров судим приговорами суда от 13.11.2010 г. и от 01.03.2011 г., что является неверным, так как преступление по настоящему приговору совершено Никифоровым 15.09.2009 г. то есть до вынесения указанных приговоров. Кроме того, согласно материалам дела Никифоров ранее был осуждён приговором суда от 01.03.2011 г., которым ему назначено наказание с применением ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору от 13.11.2010 г. При назначении наказания по настоящему приговору судом повторно допущено частичное сложение назначенного наказания с наказанием по приговору суда от 13.11.2010 г., что является недопустимым.

В возражениях на кассационное представление осуждённый Никифоров указывает, что приговор суда является законным.

           Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор суда подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Виновность осуждённого Никифорова И.В. в совершении разбоя установлена исследованными в судебном заседании доказательствами, которым дана надлежащая оценка.

При постановлении приговора суд мотивировал свои выводы о виновности Никифорова, приведя в приговоре доказательства, подтверждающие совершение им преступления. Оснований сомневаться в правильности выводов суда не имеется. Доказанность вины осуждённого никем не оспаривается.

Действия Никифорова И.В. судом правильно квалифицированы по ст. 162 ч.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) как - разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья, с применением предмета используемого в качестве оружия.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора судебной коллегией не установлено.

Приговором суда Никифоров осуждён за тяжкое преступление. Федеральным законом РФ от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ в уголовный закон внесены изменения, ч.6 ст. 15 УК РФ предусмотрена возможность изменения категории преступления на менее тяжкую. Однако, с учетом фактических обстоятельств дела и степени общественной опасности совершенного Никифоровым преступления, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую не имеется.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые являлось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

В действиях Никифорова суд признал опасный рецидив преступлений, указав, что на момент совершения преступления 15.09.2009 г. условное осуждение по приговору Кяхтинского районного суда РБ от 04.03.2009 г. за совершение тяжкого преступления было отменено.

Вместе с тем судом не учтено, что хотя условное осуждение в отношении Никифорова по приговору Кяхтинского районного суда РБ от 4 марта 2009 г. и было отменено постановлением этого же суда от 30.06.2009г., однако Никифоров не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

Таким образом, в действиях Никифорова отсутствует рецидив преступлений, а, следовательно, и отягчающее наказание обстоятельство.

В связи с этим, из приговора следует исключить указания о наличии в действиях Никифорова опасного рецидива преступлений и о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание.

Кроме того, как правильно указано в кассационном представлении суд, назначая Никифорову окончательное наказание по приговору от 5 декабря 2011 г. с применением ч.5 ст. 69 УК РФ по приговору Кяхтинского районного суда РБ от 13 ноября 2010 г. не учел то обстоятельство, что приговором Советского районного суда г. Улан-Удэ от 1 марта 2011 г. Никифорову уже было назначено наказание по совокупности преступлений с ранее назначенным наказанием по приговору от 13 ноября 2010 года.

Таким образом, суд повторно назначил Никифорову окончательное наказание по совокупности с наказанием по приговору от 13 ноября 2010 года, чем ухудшил положение осуждённого.

При таких обстоятельствах назначенное Никифорову наказание на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по приговору от 13 ноября 2010 года подлежит исключению из приговора от 5 декабря 2011 года.

Доводы кассационного представления об исключении из вводной части приговора приведенных данных о приговорах от 13 ноября 2010 г. и от 1 марта 2011 года, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку сведения о данных приговорах имеют значение для уголовного дела.

      На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

          Приговор Кяхтинского районного суда Республики Бурятия от 5 декабря 2011 года в отношении Никифорова И.В., изменить.

Исключить указания о наличии в действиях Никифорова И.В. опасного рецидива преступлений и о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание.

Смягчить назначенное Никифорову И.В. по ст. 162 ч.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ) наказание до 4 лет 6 месяцев лишения свободы

Исключить из резолютивной части приговора решение о назначении Никифорову И.В. на основании ст. 69 ч.5 УК РФ наказания по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Кяхтинского районного суда РБ от 13 ноября 2010 года.

На основании ст. 162 ч.2 УК РФ с наказанием по приговору от 1 марта 2011 года окончательно Никифорову И.В. назначить 11 (одиннадцать) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: