ч.1.ст.18.8 КоАП РФ

Судья Усков В.В.

Дело № 12-15

поступ. 18 февраля 2011г.

21 февраля 2011г. г. Улан-Удэ

Судья Верховного суда Республики Бурятия Казанцева Т.Б. единолично, при секретаре Батагаевой С.А., при переводчике Эргашеве Д.Ю., рассмотрев дело по жалобе представителя Абдухоликова Т.О. адвоката Соломоновой Н.Г. на постановление судьи Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 09 февраля 2011г. по делу об административном правонарушении,

У С Т А Н О В И Л А:

Постановлением судьи Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 09 февраля 2011г. гражданин Республики <данные обезличены> Абдухоликов Т.О., ... рождения, уроженец <данные обезличены>, не имеющий места жительства на территории РФ, был привлечен к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере ... руб., с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Адвокат Абдухоликова Т.О. по доверенности Соломонова Н.Г. подала жалобу в вышестоящий суд, в которой просила исключить из наказания выдворение за пределы территории Российской Федерации.

Жалоба мотивирована тем, что судом в нарушение требований п.7 ст. 26.1 КоАП РФ о необходимости выяснять обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела не было предпринято мер к выяснению семейного положения Абдухоликова Т.О. и вызову его гражданской жены О., с которой проживает в гражданском браке с 2010г. От брака в июле 2011г. ожидается рождение их совместного ребенка. Исполнение административного наказания в виде выдворения влечет в соответствии с п.3 ст.7 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» невозможность получения Абдухоликовым Т.О. разрешения на временное проживание в РФ в течение 5 лет. Поэтому применение дополнительного наказания в данном случае влечет нарушение существующих семейных традиций и препятствует воссоединению семьи. Судом в нарушение требований ст.ст. 24.4, 25.1. 29.7 ч.1 КоАП РФ не разъяснялись порядок рассмотрения дела, право ознакомления с материалами дела, право на ходатайство и право на защиту.

В вышестоящем суде представитель Абдухоликова Т.О. по доверенности Соломонова Н.Г. доводы жалобы поддержала в полном объеме.

В вышестоящем суде Абдухоликов Т.О. поддержал доводы жалобы в полном объеме, суду пояснил, что лежал 1,5 месяца дома из-за болезни почек, из-за страха быть выдворенным за пределы РФ не смог явиться в УФМС по РБ, чтобы оплатить патент.

Представитель Управления Федеральной миграционной службы по Республике Бурятия Комогорцев А.А., действующий на основании доверенности, с доводами жалобы не согласился. При этом пояснил, что Абдухоликов Т.О. с другими иностранными гражданами был задержан на строительном объекте, при этом они утверждали, что их паспорта утеряны. УФМС было установлено, что они находятся на территории РФ с нарушением миграционного законодательства, разрешений на работу не имеется. Так как их личность не была установлена, их поместили в дежурную часть ОВД Октябрьского района на 48 часов, затем направили в дежурную часть УФМС по РБ. Однако они отказались идти на контакт, говорили, что документы утеряны. По документам, имеющимся в УФМС, удалось установить личность задержанных, в том числе и Абдухоликова. Если бы Абдухоликов Т.О. сразу сказал, что у него есть гражданская жена, то УФМС не настаивало бы на его выдворении. Ранее Абдухоликов Т.О. к административной ответственности не привлекался.

Проверив материалы дела в полном объеме, вышестоящий суд не находит оснований для отмены постановления в части применения основной меры административного наказания.

В соответствии с ч.1 ст. 18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания влечет наложение административного штрафа в размере от 2000 до 5000 руб. с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Факт совершения Абдухоликовым Т.О. административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.8 КоАП РФ, нашел свое подтверждение представленными доказательствами и не отрицается самим Абдухоликовым Т.О.

Из материалов дела усматривается, что Абдухоликов Т.О. въехал на территорию Российской Федерации 28.03.2010г. и встал на миграционный учет по адресу: <...> сроком временного пребывания с 28.03.2010г. до 25.06.2010г. 26.08.2010г. гражданин <данные обезличены> Абдухоликов Т.О. получил патент и уплатил налог в размере 1000 руб., за сентябрь месяц на доходы физических лиц с доходов, полученных физическими лицами, являющихся иностранными гражданами, осуществляющих трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании патента. В соответствии с п. 5 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» от 25.07.2002г. срок временного пребывания у него был продлен на срок действия патента. По истечении установленного срока своевременно не принял мер для продления срока действия патента и не выехал из России, продолжает проживать в России без постановки на миграционный учет.

Вместе с тем, в силу пункта 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ вышестоящий суд считает возможным изменить постановление Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 09 февраля 2011г. в отношении гражданина <данные обезличены> Абдухоликова Т.О. в части назначения дополнительного наказания.

Согласно ст. 3.3 КоАП РФ за одно административное правонарушение может быть назначено основное либо основное и дополнительное административное наказание из наказаний, указанных в санкции применяемой статьи Особенной части настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административной ответственности.

Санкция ст. 18.8 КоАП РФ предусматривает в качестве основного наказания - штраф, в качестве дополнительного наказания - выдворение за пределы Российской Федерации.

Применяя дополнительную меру наказания, суд первой инстанции не обосновал свой вывод о необходимости применения такой меры. Вместе с тем, как следует из пояснений Абдухоликова Т.О., он проживал на территории Республики Бурятия с О.., являющейся гражданской РФ, которая состоит на учете по беременности, со слов Абдухоликова Т.О., ожидает совместного ребенка. Данные обстоятельства подтверждаются представленными суда паспортом О.., амбулаторной картой. Помимо изложенного суд учитывает, что ранее Абдухоликов Т.О. к административной ответственности не привлекался, что подтвердил в судебном заседании представитель УФМС России.

В соответствии с положениями части первой статьи 4 КоАП РФ и общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ. При назначении административного наказания учитываются характер совершенного физическим лицом административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, смягчающие и отягчающие обстоятельства. Дополнительная мера наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации подлежит назначению при наличии данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности. При этом должна учитываться соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения справедливости, баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.

С учетом изложенных выше конкретных обстоятельств по данному делу, вышестоящий суд полагает возможным не применять к Абдухоликову Т.О. дополнительной меры наказания в виде выдворения за пределы Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, судья Верховного суда Республики Бурятия

Р Е Ш И Л А:

Постановление судьи Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 09 февраля 2011г. в отношении гражданина Узбекистана Абдухоликова Турсунали Ортиковича, 16.03.1982г. рождения, изменить.

Исключить из резолютивной части постановления слова «с административным выдворением за пределы Российской Федерации».

В остальной части постановление оставить без изменения.

Судья Верховного суда

Республики Бурятия Т.Б. Казанцева