П О С Т А Н О В Л Е Н И Е СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ по делу № 44у-149/12 г. Уфа 15 февраля 2012 года Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе председательствующего Юлдашева Р.Х., членов президиума Латыповой З.У., Иващенко В.Г., Мустаева М.Ф., Медведева Б.Н., Иткулова М.А., при секретаре Мустаеве А.М., с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М., адвоката Войцеха А.В. рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Миннигалиева Д.Ф. о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г. Уфы РБ от 27 декабря 2010 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 7 апреля 2011 года. Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Леонтьева С.А., выступление адвоката Войцеха А.В., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум У С Т А Н О В И Л: Приговором Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 27 декабря 2010 года Миннигалиев Д.Ф., ... года года рождения, ..., ..., ранее судимый 23 декабря 2005 года по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 3 года лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года, постановлением от 19 мая 2009 года испытательный срок продлен на 3 месяца, осужден по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 23 декабря 2005 года отменено, не отбытое наказание частично присоединено к вновь назначенному и окончательно к отбытию назначено 3 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчисляется с 10 августа 2010 года. В срок отбытого наказания зачтено время нахождения Миннигалиева Д.Ф. под стражей по приговору от 23 декабря 2005 года с 24 июля по 23 декабря 2005 года. Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 7 апреля 2011 года приговор изменен: - назначенное по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание смягчено до 2 месяцев лишения свободы; - на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ, отменив условное осуждение по приговору от 23 декабря 2005 года, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по нему, окончательно определено к отбытию 3 года 15 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Миннигалиев признан виновным в покушении на тайное хищение имущества Г. по предварительному сговору с Золиным В.Д., в отношении которого имеется вступивший в законную силу приговор от 10 августа 2010 года. Преступление совершено 11 февраля 2010 года в г. Уфе РБ при изложенных в приговоре обстоятельствах. В надзорной жалобе Миннигалиев просит приговор изменить, смягчить назначенное ему наказание в связи с тем, что судом, по мнению осужденного, не в полной мере учтены все смягчающие наказание обстоятельства. Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему. По смыслу ч. 3 ст. 360 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, однако не вправе усилить наказание или применить уголовный закон о более тяжком преступлении и, таким образом, ухудшить положение осужденного. Однако эти требования закона судом в отношении Миннигалиева в полной мере выполнены не были. Как видно из материалов дела, приговором от 10 августа 2010 года Миннигалиев осужден по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 1 год. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 23 декабря 21005 года и окончательно назначено 3 года 1 месяц лишения свободы. Указанный приговор в отношении Миннигалиева судом кассационной инстанции отменен в связи с процессуальными нарушениями, но не в связи с мягкостью назначенного наказания. Приговором от 27 декабря 2010 года Миннигалиеву назначено такое же наказание. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РБ, смягчив назначенное Миннигалиеву наказание с 1 года до 2 месяцев лишения свободы, частично присоединила наказание по приговору от 23 декабря 2005 года, определив окончательно 3 года 15 дней лишения свободы. Таким образом, суд кассационной инстанции, частично присоединив к назначенному по приговору от 27 декабря 2010 года наказанию не отбытую часть наказания по приговору от 23 декабря 2005 года в размере 2 года 10 месяцев 15 дней, ухудшил положение осужденного в части назначения окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, поскольку судом первой инстанции присоединялась меньшая часть не отбытого наказания (2 года 1 месяц). Следовательно, кассационная инстанция, назначив наказание осужденному по правилам ст. 70 УК РФ фактически ухудшила его положение, что законом не допускается. Кроме того, ни суд первой инстанции, ни суд кассационной инстанции не применили правила, предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ, к наказанию по приговору от 23 декабря 2005 года, хотя по указанному приговору судом признаны в качестве смягчающих наказание обстоятельств возмещение ущерба и явка с повинной при отсутствии отягчающих обстоятельств, не применены и требования ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ. При таких обстоятельствах назначенное Миннигалиеву наказание подлежит смягчению. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного Миннигалиева Д.Ф. удовлетворить. 1. На основании ч. 1 ст. 10 УК РФ по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Уфы РБ от 23 декабря 2005 года с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ смягчить назначенное Миннигалиеву Д.Ф. наказание, назначенное по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы. Переквалифицировать его деяние с ч. 3 ст. 158 УК РФ на п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, по которой с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ назначить 1 год 11 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначить Миннигалиеву 2 года 10 месяцев лишения свободы, В остальной приговор оставить без изменения. 2. Приговор Октябрьского районного суда г. Уфы РБ от 27 декабря 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 7 апреля 2011 года в отношении Миннигалиева Д.Ф. изменить: -переквалифицировать деяние Миннигалиева Д.Ф. с ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, по которой назначить 2 месяца лишения свободы; - наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, смягчить до ДВУХ ЛЕТ ДВУХ МЕСЯЦЕВ лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий Юлдашев Р.Х. Справка Судья Мухаметьянова Э.Б. СК Мугинова Р.М. – предс., докл., Стрекалов В.Л., Бикмаев Р.Я.