ПОСТАНОВЛЕНИЕ СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ № 44-у-250\12 4 апреля 2012 года г. Уфа Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе: Председательствующего Латыповой З.У., членов президиума Юлдашева Р.Х., Иващенко В.Г., Мустаева М.Ф., Чернявской С.А., Медведева Б.Н., Иткулова М.А., с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Бикбулатовой Г.Ф. при секретаре Шаймухаметове Р.Р. рассмотрел надзорную жалобу осужденного Афлятунова Н.Г. на приговор Туймазинского районного суда РБ от 4 мая 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 июня 2011 года. Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Алешиной С.Н., мнение заместителя прокурора Республики Башкортостан Бикбулатовой Г.Ф. об изменении судебного решения, осужденного Афлятунова Н.Г. по системе видеоконференцсвязи и адвоката Григорьева Ю.А., поддержавших доводы жалобы, Президиум у с т а н о в и л: по приговору Туймазинского районного суда РБ от 4 мая 2011 года Афлятунов Нур Галимянович, года рождения, судимый 17.11.2008 г. по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожден 14.05.2010г., осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 4 мая 2011 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 июня 2011 года приговор оставлен без изменения. Афлятунов Н.Г. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере – каннабиса (марихуаны) массой после высушивания 1093,556 грамма. В надзорной жалобе осужденный Афлятунов просит приговор отменить, указав, что в суд не были приглашены понятые и свидетели; суд не учел наличие у него малолетней дочери, данные о его личности, влияние наказания на условия жизни его семьи; вину признал полностью, раскаялся; и с учетом смягчающих наказание обстоятельств, возможно применение ст. 64 УК РФ; в дополнении к жалобе указал, что пакет ему дала Белова, которую заставили это сделать сотрудники наркоконтроля, о чем свидетельствует аудиозапись с сотового телефона. Полагал, что суд неверно разрешил вопрос об отнесении к наркотическим средствам изъятого у него растения, а также о процессуальных нарушениях, допущенных при производстве экспертизы и неправильном определении размера этого средства. Проверив материалы дела и доводы надзорной жалобы, Президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям. Как видно из описательно-мотивировочной части приговора, суд указал, что признает исключительными имеющиеся в отношении осужденного Афлятунова Н.Г. смягчающие обстоятельства, в связи с чем назначает наказание в пределах санкции статьи Особенной части УК РФ, без учета требований ч.2 ст. 68 УК РФ. Кроме того, указывает, что основания для назначения осужденному наказания, исходя из положений ст. 64 УК РФ, отсутствуют. То есть приговор содержит взаимоисключающие формулировки. В соответствии с ч.3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК РФ, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление. Таким образом, суд нарушил требования Общей части Уголовного кодекса РФ, что в соответствии со ст.ст. 381, 382 УПК РФ является неправильным применением уголовного закона и влечет за собой изменение судебного решения. Приговор суда подлежит изменению также и в связи с тем, что в соответствии с Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ ( за которое Афлятунов осужден по приговору от 17.11.2008 г.) переведено из категории преступлений средней тяжести в категорию преступлений небольшой тяжести. Согласно п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ не образуют рецидива преступлений судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. Поэтому из текста приговора подлежит исключению указание на совершение преступления при рецидиве преступления, с соответствующим изменением вида режима. Вместе с тем, принимая во внимание положения ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции ФЗ-420 от 7.12.2011 года) с учетом фактических обстоятельств совершенного Афлятуновым преступления и степени его общественной опасности, Президиум не находит оснований для изменения категории преступления, за которое он осужден по данному приговору. Вопреки доводам надзорной жалобы, согласно справке об исследовании, изъятое у осужденного вещество представляло собой растительную массу свежесорванную, влажную на ощупь. После высушивания размер наркотического средства определен в 1093,556 гр. путем взвешивания. Правильно определен и вид наркотического средства, как каннабис (марихуана), поскольку это наименование соответствует высушенным верхушечным частям и листьям конопли, что именно и было изъято у Афлятунова. Процессуальных нарушений при назначении и проведении экспертиз по делу не допущено. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, Президиум п о с т а н о в и л: Надзорную жалобу осужденного Афлятунова Н.Г. удовлетворить частично. Приговор Туймазинского районного суда РБ от 4 мая 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 30 июня 2011 года в отношении Афлятунова Нура Галимяновича изменить: -в соответствии с Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ исключить указание на совершение преступления при рецидиве преступления; -по ч.2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы с содержанием в исправительной колонии общего режима. Председательствующий п/п Латыпова З.У. Справка: судья: Хайруллин А.Т. Габитов Р.Х.- председ, Фомин Ю.А. - докл, Белоярцев В.В.