ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу № 44у-468/2012

г. Уфа 27 июня 2012 г.

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

Председательствующего Тарасенко М.И.

членов Президиума Латыповой З.У., Юлдашева Р.Х., Иващенко В.Г., Медведева Б.Н., Мустаева М.Ф., Чернявской С.А.

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.

при секретаре Шарифуллиной Г.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Валиева Р.А. о пересмотре приговора Агидельского городского суда Республики Башкортостан от 19 августа 2011 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 25 октября 2011 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Харрасовой С.Н., выступление адвоката Гараевой А.Ф. в поддержку доводов надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л :

По приговору Агидельского городского суда Республики Башкортостан от 19 августа 2011 года

Валиев ..., судимый 14 февраля 2011 года по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 3 года,

осужден к лишению свободы:

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году,

по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам,

по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, к 5 годам, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ, отменив условное осуждение по преды- дущему приговору, на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 19 августа 2011 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 25 октября 2011 года приговор в отношении Валиева Р.А. изменен:

его действия по эпизоду от 31 марта 2011 года переквалифицированы с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 1 года лишения свободы,

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

в соответствии с ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ, отменив условное осуждение по приговору от 14 февраля 2011 года, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по нему, окончательно к 5 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

С учетом изменений, внесенных в приговор судом кассационной инстанции, Валиев Р.А. признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере – дезоморфина массой 1, 305 г, совершенного 26 марта 2011 года.

Валиев Р.А. также признан виновным в том, что 31 марта 2011 года незаконно изготовил и хранил без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере – дезоморфин массой 0,18 г.

Он же признан виновным в содержании в период с 23 декабря 2010 года по 31 марта 2011 года притона для потребления наркотических средств, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Валиев Р.А. просит исключить из приговора указание о рецидиве преступлений, прекратить уголовное преследование по эпизоду от 31 марта 2011 года, в соответствии с ФЗ от 7.12.11 г. изменить категорию преступления по ч. 1 ст. 232 УК РФ и снизить наказание.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум приходит к следующему.

Суд кассационной инстанции по эпизоду от 31 марта 2011 года переквалифицировал действия Валиева с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ – как незаконное изготовление и хранение наркотического средства в крупном размере - дезоморфина массой 0,18 г.

Вместе с тем, согласно постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 года «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размера для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации», крупный размер дезоморфина составляет 0,5 г.

Таким образом, размер дезоморфина массой 0,18 г не является крупным. В связи с чем, уголовное дело в отношении Валиева в этой части подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

При назначении осужденному наказания суд учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.

Между тем, Валиев имеет судимость по приговору от 14 февраля 2011 года по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 5 лет.

В соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ, судимости за преступления, осуждения за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось в места лишения свободы, при признании рецидива преступлений не учитываются.

В отношении Валиева условное осуждение по приговору от 14 февраля 2011 года не отменялось.

При таких обстоятельствах, указание о наличии в действиях Валиева рецидива преступлений подлежит исключению из приговора. Соответственно, подлежит смягчению назначенное ему наказание.

Согласно ч.2 ст.15 УК РФ в редакции Федерального Закона от 7.12.2011 года № 420-ФЗ, в силу ст.10 УК РФ, имеющей обратную силу, ч. 1 ст. 228 УК РФ является преступлением небольшой тяжести.

В связи с чем, назначенное осужденному по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание подлежит смягчению также в связи с изменением категории преступления.

С учетом фактических обстоятельств преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 232 УК РФ, и степени его общественной опасности, оснований для изменения категории преступления, президиум не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Надзорную жалобу осужденного Валиева Р.А. удовлетворить.

Приговор Агидельского городского суда Республики Башкортостан от 19 августа 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 25 октября 2011 года в отношении Валиева ... изменить,

уголовное дело в части осуждения его по ч. 1 ст. 228 УК РФ ( по эпизоду от 31 марта 2011 года) прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления,

исключить указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений,

смягчить наказание, назначенное

по ч. 1 ст. 228 УК РФ ( по преступлению от 26 марта 2011 года) до 10 месяцев лишения свободы,

по ч. 1 ст. 232 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы,

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы,

в соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 14 февраля 2011 года, назначить окончательное наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В связи с прекращением уголовного дела в части осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду от 31 марта 2011 года), признать за Валиевым Р.А. право на реабилитацию.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий М.И. Тарасенко

Справка:

Судья Галеев М.А.

СК:

Мугинова Р.М. – предс. и докл.

Фомин Ю.А.

Ракипов Х.Г.