КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Уфа 18 ноября 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда
Республики Башкортостан
в составе: председательствующего Чернявской С.А.,
судей Денисова О.И. и Латыпова Л.А.
при секретаре Давлетшиной А.К.
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного П. и кассационное представление помощника прокурора Янаульского района РБ Мустафина Р.И. на приговор Янаульского районного суда РБ от 18 августа 2010 года, которым
П., ДД.ММ.ГГГГ, судимый Янаульским районным судом РБ:
1) 16.09.2009 г. по ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком 1 год;
2) 21.05.2010 г. по ст. 70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
осужден по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения окончательно назначено наказание - 4 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Башкортостан Чернявской С.А., выступление осужденного П. посредством видеоконференцсвязи и адвоката Сиражетдинова Ф.З. об изменении приговора, мнение прокурора Вьюговой Л.Н., поддержавшей доводы представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
П. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства – дезоморфина, массой 0,12 грамм, 22 апреля 2010 года в г. Янаул РБ при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора.
В судебном заседании осужденный полностью признал вину в совершении указанного преступления.
Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.
В кассационной жалобе П. просит приговор изменить, снизить назначенное ему наказание и направить для его отбывания в колонию-поселение. При этом ссылается на то, что, решая вопрос о мере наказания, суд не в полной мере принял во внимание смягчающие обстоятельства, а именно, чистосердечное признание им своей вины, раскаяние в содеянном, нахождение на иждивении двоих малолетних детей, наличие постоянного места жительства, положительные характеристики по месту жительства, а также состояние его здоровья после перенесенной операции по удалению туберкулом легких.
В кассационном представлении государственный обвинитель предлагает приговор в отношении П. изменить, переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, снизив при этом окончательное наказание. В обоснование приведенных доводов указывает на изъятие сотрудниками милиции у гр. Н. переданного ему П. наркотического средства. В соответствии же с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» при указанных обстоятельствах содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Согласно ст. 383 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона является основанием к отмене или изменению приговора.
Как видно из материалов уголовного дела, сбыт П. наркотического средства – дезоморфина гр. Н. выступавшему в роли «покупателя», был осуществлен в ходе проведения правоохранительными органами проверочной закупки наркотиков, что подтверждается постановлением о ее проведении от 22 апреля 2010 г. (л.д. 7).
Указанные действия осужденного квалифицированы судом как оконченный сбыт наркотических средств.
Между тем в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», в тех случаях, когда передача наркотического средства ….осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным Законом от 12.08.1995 г. (в редакции Федерального Закона от 02.12.2005 г.) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях фактически происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
Таким образом, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия П. с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.
Смягчение же обвинения влечет за собой соразмерное снижение наказания.
Кроме того, как усматривается из мотивировочной части приговора, в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал чистосердечное признание осужденным своей вины, а также нахождение на его иждивении несовершеннолетних детей.
Вместе с тем, из материалов дела следует, что П. также раскаялся в совершении указанного преступления.
Однако указанное выше обстоятельство не было признано смягчающим и не учитывалось в качестве данных о личности осужденного.
При таких обстоятельствах приговор нельзя признать законным и обоснованным, а наказание – справедливым.
Учитывая обстоятельства дела, в том числе поведение П. во время и после совершения преступления, а также отсутствие отягчающих обстоятельств по делу, судебная коллегия считает возможным признать их исключительными и применить к нему положения ст. 64 УК РФ со смягчением наказания, назначенного ему как по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, так и по совокупности преступлений.
Что касается довода П. о направлении его для отбывания наказания в колонию-поселение, то он не подлежит удовлетворению, поскольку, согласно ст. 15 ч. 4 УК РФ, им совершено тяжкое преступление. В соответствии же со ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, для отбывания наказания назначается исправительная колония общего режима. В связи с этим вид режима исправительной колонии в отношении П. определен судом верно.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 383 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Янаульского районного суда РБ от 18 августа 2010 года в отношении П. изменить:
- признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства раскаяние осужденного в содеянном;
- переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы;
- окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 4 лет лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы и представление – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи
Справка: судья Сергеев В.Г., дело №