К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Уфа 5 апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда
Республики Башкортостан
в составе:
Председательствующего: Мугиновой Р.М.
Судей: Стрекалова В.Л. и Якупова Р.Р.
При секретаре: Абдуллиной Л.М.
рассмотрела в судебном заседании 5 апреля 2011 года кассационные жалобы адвокатов Кульбаева Л.З. и Панченко Ю.В. в интересах осужденного Файзлиева Н.Р. и кассационное представление государственного обвинителя Сердюк Н.С. на приговор Кировского районного суда г.Уфы РБ от 30 декабря 2010 года, которым
Файзлиев Н.Р., ... года рождения, ранее не судимый,
осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы с содержанием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Стрекалова В.Л., объяснения адвокатов Панченко Ю.В. и Хирамагомедова Ш.Р. в интересах осужденного Файзлиева Н.Р., мнение прокурора Валиевой Г.А., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А:
Файзлиев признан виновным в том, что 7 апреля 2010 года незаконно сбыл Я., выступившему в качестве «условного покупателя» на основании ФЗ «Об оперативной розыскной деятельности», наркотическое средство-смесь, содержащую в своем составе (Нафталин-1-ил)(1-пентил-1-Н-индол-3-ил) метанон (JWH-018) общей массой 6,35 грамма, что относится к особо крупному размеру.
Преступление им совершено в ... РБ при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В судебном заседании Файзлиев вину в совершении преступления признал полностью.
В кассационном представлении предлагается приговор суда отменить в связи с чрезмерной мягкостью назначенного наказания. В дополнении указано и на нарушение уголовно-процессуального закона, допрошенные в судебном заседании свидетели не предупреждены по ст. 306 УПК РФ, материалы дела оглашены без ссылки на листы уголовного дела.
В возражении на кассационное представление адвокат Панченко Ю.В. указывает, что с доводами кассационного представления он не согласен.
В кассационной жалобе в интересах осужденного адвокат Кульбаев Л.З. просит приговор суда отменить, считая его незаконным и несправедливым. Каких-либо доводов в обоснование своей жалобы не приводит.
Адвокат Панченко Ю.В. в своей кассационной жалобе в интересах осужденного Файзлиева Н.Р. просит приговор суда изменить, назначить Файзлиеву более мягкое наказание, не связанное с лишением свободы, ссылаясь на то, что вину он признал, раскаялся в содеянном, добровольно сотрудничал с оперуполномоченными по борьбе с незаконным оборотом наркотиков, до постановления приговора ему была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, совершить преступление его вынудили тяжелые жизненные обстоятельства, а именно болезнь матери, суд не учел условия жизни его семьи, его больной матери, которая нуждается в постоянном уходе и денежном содержании, Файзлиев ранее к уголовной ответственности не привлекался, приводов и задержаний милицией не имеет, характеризуется положительно, в ходе первоначального рассмотрения дела ему было назначено условное наказание. В дополнительной жалобе указывает, что приговор суда постановлен без полноценного судебного разбирательства, на основании предварительного слушания, о чем свидетельствует протокол судебного заседания.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и представления, судебная коллегия находит приговор суда незаконным и подлежащим отмене на основании п.1 ст. 380 и ч.1 ст. 381 УПК РФ в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, нарушением уголовно-процессуального закона.
В подтверждение своих выводов о виновности Файзлиева в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, суд привел в приговоре показания самого подсудимого, свидетелей об обстоятельствах проведения проверочной закупки у Файзлиева наркотических средств, но в протоколе судебного заседания нет данных об исследовании самих документов проверочной закупки, актов и справок, заключений судебных экспертиз, вещественных доказательств, хотя в приговоре на них делается ссылка как на доказательства вины Файзлиева.
Как видно из протокола судебного заседания, имеется лишь ссылка на оглашение и изучение судом материалов уголовного дела, но неизвестно какие конкретно доказательства судом исследованы, листы уголовного дела не указаны, то есть в протоколе судебного заседания не отражено, какие доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела, были судом исследованы (л.д.235 т.1).
Между тем, согласно ст. 297 УПК РФ и разъяснениям п.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.04.1996 N 1 (ред. от 06.02.2007) «О судебном приговоре» приговор должен быть основан лишь на тех доказательствах, которые в соответствии со 240 УПК РФ были непосредственно исследованы в судебном заседании. С учетом указанного требования закона суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на собранные по делу доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.
Нарушение уголовно-процессуального закона в соответствии с ч.1 ст. 381 УПК РФ является основанием отмены приговора суда.
Поскольку выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, они не соответствуют и фактическим обстоятельствам уголовного дела, что также в соответствии с п.1 ст. 380 УПК РФ является основанием отмены приговора суда.
При новом судебном разбирательстве необходимо устранить нарушения закона, тщательно проверить доводы сторон, в том числе указанные в кассационных жалобах и в представлении, дать им надлежащую правовую оценку.
Оснований для освобождения Файзлиева из-под стражи судебная коллегия не находит, считая необходимым избрать ему меру пресечения в виде заключения под сражу сроком на 2 месяца.
Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Кировского районного суда г.Уфы РБ от 30 декабря 2010 года в отношении Файзлиева Н.Р. отменить, материалы уголовного дела направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства. Избрать Файзлиеву Н.Р. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 5 июня 2011г.
Председательствующий:
Судьи:
...