КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Уфа 31 мая 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда
Республики Башкортостан
в составе: председательствующего судьи Габитова Р. Х.,
судей Латыпова Л.А., Кудряшова В.К.
при секретаре Мухаметзянове Э.Ф.
рассмотрела в судебном заседании 31 мая 2011 года кассационную жалобу осужденного Диярова Д.Ф. на постановление Стерлитамакского городского суда РБ от 18 февраля 2011 года, которым в удовлетворении ходатайства
Диярова Д.Ф., ... года, осужденного 23 июля 2008 года по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ на 3 года лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года, постановлением от 19 ноября 2009 года условное осуждение отменено Дияров направлен для отбывания наказания в колонию-поселение на 3 года, постановлением от 12 августа 2010 года Дияров переведен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима
о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, отказано.
Заслушав доклад председательствующего Габитова Р.Х., выступление адвоката Сатаева Р.Р. об отмене постановления и мнение прокурора Калимуллина И.Ф. о законности постановления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Обжалуемым постановлением в удовлетворении ходатайства осужденного Диярова о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, отказано.
В кассационной жалобе осужденный Дияров просит отменить постановление. Указывает, что наказание по приговору от 23 июля 2008 года по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ подлежало снижению так как имеются обстоятельства смягчающие наказание обстоятельство, обстоятельство отягчающее наказание «рецидив преступлений» отсутствует.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает постановление подлежащим отмене.
В соответствии со ст. 397 п. 13 УПК РФ суд рассматривает вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ.
Федеральным законом от 29 июня 2009 года №141-ФЗ внесены изменения в ст. 62 УК РФ.
Федеральным законом от 27 декабря 2009 года №377-ФЗ внесены изменения в УК РФ, в санкцию статьи за преступление, за совершение которого осужден Дияров, включен альтернативный вид наказания в виде ограничения свободы.
Федеральным законом № 33-ФЗ от 29 марта 2010 года внесены изменения в ст.ст. 73,74 УК РФ.
В соответствии со ст.62 УК РФ в редакции от 29 июня 2009 года при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
Приговором от 23 июля 2008 года Дияров осужден по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года.
В качестве обстоятельства смягчающего наказание установлено активное способствование раскрытию преступления.
Вместе с тем, из постановления суда от 19 ноября 2009 года в отношении осужденного следует, что в действиях Диярова отсутствует рецидив преступлений, тем самым отягчающих обстоятельств не имеется.
Однако суд данное обстоятельство не учел и отказал в удовлетворении ходатайства осужденного, указав, что оснований для снижения наказания по приговору от 23 июля 2008 года по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ не имеется, так как судом было установлено обстоятельства отягчающего наказание – рецидив преступлений.
При таких обстоятельствах, постановление подлежит отмене, а ходатайство осужденного – направлению на новое рассмотрение, в ходе которого необходимо учесть изложенное, и, в зависимости от полученных данных, принять законное судебное решение.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,
О П Р Е Д Е Л И Л А :
постановление Стерлитамакского городского суда РБ от 18 февраля 2011 года в отношении Диярова Д.Ф. отменить и ходатайство осужденного с приложенными материалами направить в тот же суд на новое рассмотрение другому судье.
Председательствующий п/п.
Судьи п/п, п/п.
Справка: дело 22-5856.
Судья Шарафутдинова С.И.