КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Уфа 15 февраля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан в составе: председательствующего Шапошников Н.М., судей Денисова О.И. и Иксанова Р.К., при секретаре Басыровой Н.Н., рассмотрела в судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Гареева Р.Р., кассационному представлению государственного обвинителя Еркеева Р.Р. на приговор Октябрьского районного суда г. Уфы РБ от 23 августа 2010 года, которым: Гареев ... судимости не имеющий, осужден по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Уголовное преследование по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по факту приготовления к сбыту наркотических средств массой 31691,166 гр.) в отношении Гареева Р.Р. прекращено, в связи с отсутствием состава преступления. Галяутдинов ..., ранее не судимый, осужден по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Уголовное преследование по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по факту приготовления к сбыту наркотических средств массой 31691,166 гр.) в отношении Галяутдинова Э.Г. прекращено, в связи с отсутствием состава преступления. Заслушав доклад судьи Иксанова Р.К., объяснение осужденного Гареева Р.Р., адвокатов Мамаевой А.А., Галимханова И.Х., Мусиной А.С., Халиловой Г.В., защитника Орловой Н.А., мнение прокурора Соседовой Т.А., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Гареев и Галяутдинов признаны виновными в приготовлении к сбыту наркотического средства - «каннабиса» (марихуаны) в особо крупном размере общей массой 82186,64 гр., группой лиц по предварительному сговору, которое ими не было доведено до конца, по независящим от их воли обстоятельствам, поскольку наркотическое средство ... было изъято из незаконного оборота сотрудниками УФСБ России по РБ. Уголовное преследование по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по факту приготовления к сбыту наркотических средств «каннабиса» массой 31691,166 гр.) в отношении Галяутдинова Э.Г. и Гареева прекращено, в связи с отсутствием состава преступления. Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. В судебном заседании Галяутдинов виновным себя признал полностью, осужденный Гареев вину свою не признал. В кассационной жалобе осужденный Гареев указывает на свое несогласие с приговором суда, который считает необоснованным. Полагает, что в основу приговора положены только показания осужденного Галяутдинова Э.Г. и сотрудников УФСБ России по РБ, при этом суд указал, что у Галяутдинова нет оснований для его оговора, вместе с тем указание на него как на соучастника, дало возможность последнему получить наказание с применением ст. 64 УК РФ. Полагает, что, как сотрудники правоохранительных органов, так и Галяутдинов для избежания наказания, оговорили его, т.к. являются заинтересованными лицами по делу. По делу нет данных его присутствия в гараже № 258 А гаражного кооператива «г» ..., отпечатки его пальцев рук не обнаружены, хозяин гаража и лицо его арендовавшее на него не указывают, изъятые у Галяутдинова при задержании 5 связок ключей на принадлежность к замкам гаража не проверялись, а гараж свидетеля С. видевшего, что к гаражу ... подъезжал «Д» находится более чем через 300 метров и что он заходил в этот гараж никто не указывает. Его причастность к квартире 9 д. ... по делу не установлена, экспертиза по отпечаткам пальцев рук изъятых с пакета обнаруженного в квартире проведена с нарушением УПК РФ. Суд необоснованно признал в приговоре проведение ОРМ законным и обоснованным, поскольку постановление о проведении указанных мероприятий не выносилось. По версии следствия его обвиняют в организации сбыта наркотиков с ноября 2008 года, однако за это время лица приобретавшие у него наркотики не установлены. Вывод о том, что он приобретал наркотики в г. Б ничем по делу не подтверждаются. Полагает, что приговор суда подлежит отмене, в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и допущенными судом нарушениями уголовно-процессуального законодательства, т.к. после возвращения его в зал судебного заседания после удаления, он не был ознакомлен с показаниями допрошенных в его отсутствие свидетелей и был лишен возможности задавать им вопросы. Просит приговор суда отменить, уголовное дело в его отношении прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления. В кассационном представлении государственный обвинитель просит отменить приговор суда в отношении Гареева и Галяутдинова в связи с допущенными судом нарушениями уголовно – процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Указывает, что суд правильно установил обстоятельства дела, при которых были совершены преступления и квалифицированы действия Гареева и Галяутдинова, однако применяя к осужденным примечание к ст. 228 УК РФ и прекращая уголовное дело в отношении обоих осужденных по факту приготовления к сбыту наркотических средств массой 31691,166 гр., добровольно выданных Галяутдиновым, суд неправильно применил уголовный закон, допустил противоречие в своих выводах, что повлекло вынесение несправедливого, чрезмерно мягкого наказания. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и жалобы осужденного Гареева, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям. В соответствии со ст. 379 УПК РФ основаниями отмены судебного решения в кассационном порядке являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленных судом первой инстанции, нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора. В соответствии со ст. 382 ч.1 п.1 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение положений Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации. Приговором суда уголовное преследование по ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по факту приготовления к сбыту наркотических средств «каннабиса» массой 31691,166 гр.) в отношении Галяутдинова Э.Г. и Гареева прекращено, в связи с отсутствием состава преступления. При этом судом в приговоре указано, что сотрудникам УФСБ России по РБ не было известно место, где Гареев и Галяутдинов хранят наркотические средства приготовленные для сбыта, о квартире ... стало известно от Галяутдинова, преступление могло остаться не раскрытым и только благодаря активному содействию Галяутдинова наркотическое средство массой 31691, 166 гр. было изъято из незаконного оборота, а поэтому суд расценил действия Галяутдинова как добровольную выдачу наркотических средств, в связи с чем посчитал Гареева и Галяутдинова подлежащим освобождению от уголовной ответственности. Однако в силу примечания 1 к ст. 228 УК РФ. В то же время, как в описательно – мотивировочной, так и в резолютивной части приговора суд указал по факту приготовления к сбыту наркотических средств «каннабиса» массой 31691,166 гр. совершение Галяутдиновым и Гареевым преступления, предусмотренного ст. 30 ч.1 – 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. При таких обстоятельствах, когда судом неправильно применен уголовный закон, приговор суда является незаконным и подлежащим отмене. Обоснованными судебная коллегия находит и доводы, изложенные государственным обвинителем о несправедливости приговора, вследствие чрезмерной мягкости назначенного осужденным наказания, в том числе и необоснованным прекращением уголовного преследования Галяутдинова и Гареева в части предъявленного обвинения. При новом рассмотрении дела, суду следует учесть отмеченные недостатки, проверить все доводы, изложенные в кассационной жалобе осужденного Гареева и кассационном представлении прокурора и вынести по делу законное, обоснованное и справедливое решение. Руководствуясь ст. 377, 378, 379, 382, 383 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Октябрьского районного суда г. Уфы РБ от 23 августа 2010 года в отношении Гареева ... и Галяутдинова ... отменить, материалы дела направить на новое судебное разбирательство в тот же суд, в ином составе суда, чем удовлетворить кассационное представление государственного обвинителя. Избрать в отношении Гареева ... и Галяутдинова ... меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, т.е. до 15 апреля 2011 года. Председательствующий: Судьи: ... ...