КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕНИЕ г. Уфа 08.09.2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан В составе: председательствующего судьи Быкина В.И. судей Жуковского А.В. и Иксанова Р.К. при секретаре судебного заседания Давлетшиной А.К. рассмотрела в судебном заседании 08.09.2011 года кассационную жалобу осужденного Живлакова В.В. и кассационное представление прокурора Муртаева Ф.Р. на приговор Сибайского городского суда РБ от 03.06.2011 г. по которому Живлаков В.В. ..., ранее судимый ... ... ... осужден по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам и 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колони особого режима. Заслушав доклад судьи Быкина В.И. мнение прокурора Кархалева Н.Н. об изменения приговора, выступление адвоката Сатаева Р.Р. поддержавшего доводы осужденного, судебная коллегия. УСТАНОВИЛА: Живлаков В.В. признан виновным в том, что ... совершил открытое хищение чужого имущества с применением насилия не опасного для здоровья потерпевшей Р. на сумму ... рублей, находясь возле магазина «Ю.» ..., при обстоятельствах изложенных в приговоре. В судебном заседании Живлаков В.В. вину по ст. 161 ч.2 п. «г» УК РФ не признал, однако не отрицал факта хищения. В кассационной жалобе осужденный просит изменить приговор, поскольку он является чрезмерно суровым, а также просил переквалифицировать его действия со ст. 161 ч.2 п. «г» УК РФ на ст. 161 ч.1 УК РФ, т.к. он не применял насилия к потерпевшей, также считает, что суд в приговоре допустил противоречия, между показаниями потерпевшей Р. и свидетеля К. В кассационном представлении прокурор просит приговор в отношении Живлакова В.В.отменить в связи с тем, что наказание ему назначено чрезмерно мягкое, поскольку суд не учел то обстоятельство, что у Живлакова В.В. имеется особо опасный рецидив преступлений. В дополнении к кассационному представлению прокурор просил изменить приговор, поскольку не нашел своего подтверждения квалифицирующий признак «насилие». Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению. Судебная коллегия считает, что в судебном заседании не было представлено объективных доказательств насилия в отношении потерпевшей Р., поскольку кроме показаний самой потерпевшей, факт насилия при завладении имуществом ничем не подтверждается, свидетели Т., Б., К., Д., допрошенные как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного следствия не видели насилия против потерпевшей, однако видели как потерпевшая Р. ругалась с Живлаковым В.В., по поводу завладения им арбуза без оплаты. Суд также не выяснил в судебном заседании у потерпевшей Р., причинил ли ей толчок в плечо, произведенный Живлаковым, физическую боль. Таким образом действия Живлакова В.В. подлежат переквалификации со ст. 161 ч.2 п. «г» УК РФ на ст. 161 ч.1 УК РФ как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества. Судебная коллегия с учетом вышеизложенного считает, что доводы кассационной представления прокурора о назначении Живлакову В.В чрезмерно мягкого наказания несостоятельны, поскольку судом при вынесении приговора были учтены смягчающие вину обстоятельства, а именно наличие у него на иждивении малолетнего ребенка. Судебная коллегия считает, что вывод суда о назначении Живлакову В.В. наказания в виде реального лишения свободы мотивирован и соответствует санкции, предусмотренной данной статьей УК РФ. Суд обсуждал применение ст. 64 УК РФ. С учетом изложенного, наказание Живлакову В.В. следует назначить соразмерно всем установленным по делу обстоятельствам. Руководствуясь ст. 377 УПК РФ судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Сибайского городского суда Республики Башкортостан в отношении Живлакова В.В. от 03.06.2011 г. – изменить. Переквалифицировать действия Живлакова В.В. с ст. 161 ч.1 УК РФ с учетом правил ст. 68 ч.1, 2 УК РФ в виде 1 года и 4 месяцев лишения свободы с содержанием в исправительной колонии строгого режима, чем частично удовлетворить жалобу осужденного и кассационное представление прокурора. В остальной части приговор оставить без изменения, а жалобу осужденного и кассационное представление прокурора без удовлетворения. Председательствующий Судьи ... ...9