КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Уфа. 22 ноября 2011 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда

Республики Башкортостан

в составе: председательствующего судьи Габитова Р.Х.,

судей Стрекалова В.Л., Дашкина А.А.

при секретаре Абдееве Р.Х.

рассмотрела в судебном заседании 22 ноября 2011 года кассационное представление прокурора Шарипова З.З. и кассационную жалобу осужденного Газиева Р.М. на приговор Октябрьского городского суда РБ от 5 июля 2011 года, по которому

Газиев Р.М., ... года, уроженец и житель ..., ..., судимый:

- 15 декабря 2004 года по ч.3 ст.30, п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы, наказание отбыл 11 июня 2008 года;

- 27 ноября 2009 года по ч.3 ст.30, п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- 21 апреля 2010 года по пп. «в,г» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «г» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.ч.2,5 ст.69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, наказание отбыл 16 августа 2010 года

осужден по п. «г» ч.2 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, без ограничения свободы.

Заслушав доклад судьи Габитова Р.Х., выступления осужденного Газиева Р.М., его защитника адвоката Сатаева Р.Р. Об отмене приговора и мнение прокурора Вьюговой Л.Н. об отмене приговора, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А :

Газиев признан виновным в краже имущества П. на сумму 490 рублей 70 копеек из сумки находящейся при ней.

Преступление совершено 26 января 2011 года в городе ... при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Газиев вину признал частично.

В кассационном представлении прокурор Шарипов З.З. предлагает приговор отменить ввиду неправильного применения уголовного закона и нарушения уголовно-процессуального закона. Указывает, что приговором от 18 мая 2010 года Газиев осужден за совершение 11 преступлений предусмотренных ч.2 ст.158 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, однако этому оценка не дана, вопрос о назначении окончательного наказания с применением ч.5 ст.69 УК РФ не разрешен. В дополнениях к кассационному представлению ставится вопрос об отмене приговора в связи с нарушением права Газиева на защиту в ходе судебного разбирательства уголовного дела.

В кассационной жалобе осужденный Газиев просит отменить приговор в связи с несоответствием выводов изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона и несправедливостью приговора. Указывает, что суд нарушил требования ст. 252 УПК РФ, вышел за рамки предъявленного обвинения и ухудшил его положение, признав обстоятельством, отягчающим его наказание рецидив преступлений, хотя в обвинительном заключении указано, что обстоятельств отягчающих наказание не имеется. Утверждает, что во время последнего слова его перебила потерпевшая П., его вина не доказана исследованными судом доказательствами, при составлении протокола добровольной выдачи были допущены нарушения уголовно-процессуального закона, показания в ходе следствия он давал под психологическим давлением со стороны следователя, с материалами уголовного дела он был ознакомлен без участия адвоката Султанова Р.М., суд не вызвал данного адвоката на судебное заседание и назначил ему адвоката Пыжова А.Н., чем нарушил его право на защиту. Кроме того, автор жалобы указывает, что судья Игнатьев Г.А. на основании ст.ст. 61,63 УПК РФ не мог участвовать в рассмотрении уголовного дела в отношении него, его действия (Газиева) следует квалифицировать как покушение на кражу, так как он не смог воспользоваться похищенным имуществом по своему усмотрению

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении и кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене в связи нарушением судом уголовно-процессуального закона.

Согласно ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 7 ст. 49 УПК РФ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого.

Основанием отмены судебного решения в любом случае является рассмотрение уголовного дела с нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника (п.4 ч.2 ст. 381 УПК РФ).

В ходе судебного разбирательства подсудимый Газиев, отрицая свою виновность в хищении кошелька потерпевшей, просил исключить из перечня доказательств протокол добровольной выдачи как недопустимое доказательство.

Вопреки позиции защищаемого им подсудимого, адвокат Пыжов в судебных прениях просил суд при назначении наказания Газиеву учесть наличие протокола добровольной выдачи похищенного и назначить Газиеву минимальное наказание (л.д. 146).

Данная позиция адвоката свидетельствует о том, что он фактически отказался от принятой на себя защиты подсудимого Газиева, что повлекло нарушение его права на защиту.

Судебная коллегия считает, что уголовное дело рассмотрено с нарушением права подсудимого Газиева на защиту, что в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК РФ является безусловным основанием отмены приговора.

При таких обстоятельствах, приговор подлежит отмене в связи с допущенным судом нарушением уголовно-процессуального закона, а уголовное дело – направлению на новое рассмотрение, в ходе которого необходимо учесть изложенное, а также проверить и другие доводы, содержащиеся в кассационной жалобе и в кассационном представлении, и, в зависимости от полученных данных, принять законное судебное решение.

Принимая во внимание, что основания, по которым Газиеву была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, не отпали, судебная коллегия считает необходимым вновь избрать ему такую же меру пресечения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Октябрьского городского суда РБ от 5 июля 2011 года в отношении Газиева Р.М. отменить, уголовное дело направить в тот же суд на новое судебное разбирательство.

Избрать Газиеву Р.М. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца, т.е. по 22 января 2012 года.

Председательствующий п/п.

Судьи п/п, п/п.

Справка: Дело № 22-13932

Судья Игнатьев Г.А.