КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Уфа 15 мая 2012 г.

Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего судьи Габитова Р.Х.

судей Писаревой Т.Г., Каскинбаева Ф.Ф.

при секретаре Валитовой А.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кадырова Д.М. и кассационному представлению государственного обвинителя Борисенко О.В. на приговор Калининского районного суда г.Уфы от 28 февраля 2012 года, которым

КАДЫРОВ Д.М., ... года года рождения, ранее судимый:

-... года года ... судом г.... по ч.3 ст. 30- ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- ... года года ... судом г.... по ч.1 ст. 228 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

оправдан в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 – ч.1 ст. 228.1 УК РФ за непричастностью к совершению данного преступления;

осужден по ч.3 ст. 30 – ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от ... года года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчисляется с ... года года.

Заслушав доклад судьи Писаревой Т.Г., объяснения осужденного Кадырова Д.М. и адвоката Туктамышева А.К. по доводам кассационной жалобы, а также выступление прокурора Акмаловой А.Р. по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кадыров Д.М. признан виновным в том, что ... года года около 22 часов 30 мин в г.... покушался на сбыт наркотического средства – смеси, содержащей в своем составе дезоморфин, однако не смог довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку Я.Р.Н. выступающий в роли условного покупателя при проведении ОРМ, добровольно выдал приобретенное наркотическое средство.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Кадырову Д.М. также было предъявлено обвинение в том, что ... года около 19 часов в г.... он покушался на незаконный сбыт Я.Р.Н. наркотического средства – смеси, содержащей в своем составе дезоморфин. По данному эпизоду обвинения Кадыров оправдан за непричастностью к совершению преступления.

В судебном заседании Кадыров вину не признал.

В кассационной жалобе осужденный Кадыров просит приговор суда отменить, дело направить на новое рассмотрение. Указывает, что непосредственные участники следственного мероприятия – свидетели Я.Р.Н. и П. являются наркозависимыми и заявили в судебном заседании, что их принудили участвовать в данном следственном действии сотрудники милиции, в отношении которых в данный момент возбуждены уголовные дела. Показания этих свидетелей как на предварительном следствии, так и в суде суд должен был признать недопустимыми доказательствами. Непонятно почему в отношении одного и того же события преступления постановлен сначала оправдательный, а потом обвинительный приговор.

В кассационном представлении и дополнении к нему государственный обвинитель О.В. Борисенко просит приговор суда отменить ввиду несправедливости назначенного наказания вследствие чрезмерной мягкости. Указывает, что суд при назначении наказания не принял во внимание характер и степень общественной опасности преступления, которое относится к категории тяжких и которое представляет повышенную опасность. Кроме того, в нарушение п.1 ст. 307 УПК РФ при описании преступного деяния, совершенного Кадыровым суд не указал о незаконности сбыта наркотического средства.

Проверив дело, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Признавая Кадырова виновным по ч.3 ст. 30 – ч.1 ст. 228.1 УК РФ, суд указал, что Кадыров совершил покушение на сбыт наркотического средства.

Между тем, диспозиция ч.1 ст. 228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконный сбыт наркотических средств.

Однако не при описании преступного деяния, ни при квалификации действий Кадырова суд не указал о незаконности действий Кадырова, что свидетельствует о неправильном применении уголовного закона.

При таких данных приговор в части осуждения Кадырова Д.М. по ч.3 ст. 30- ч.1 ст. 228. 1 УК РФ не может быть признан законным и обоснованным и он подлежит отмене, а дело в этой части направлению на новое судебное разбирательство, в ходе которого следует учесть изложенное, полно, всесторонне и объективно исследовать все обстоятельства дела, тщательно проверить все доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, в том числе доводы о законности проведения ОРМ «проверочная закупка» (соблюдение оснований для проведения ОРМ, предусмотренных ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"), дать им соответствующую оценку, и в зависимости от полученных данных решить вопрос о виновности или невиновности Кадырова, а при доказанности его вины дать содеянному правильную юридическую оценку.

Исходя из оснований отмены приговора доводы кассационного представления о чрезмерной мягкости назначенного наказания судебной коллегией не разрешаются.

Приговор суда в части оправдания Кадырова Д.М. никем не обжалован, поэтому в этой части приговор суда отмене или изменению не подлежит.

В целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного разбирательства в разумные сроки, судебная коллегия в соответствии со ст. 108, 255 УПК РФ считает необходимым избрать в отношении Кадырова меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца.

Руководствуясь ст. 377, 378, 379 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Калининского районного суда г.Уфы от 28 февраля 2012 года в отношении Кадырова Д.М. отменить в части осуждения его по ч.3 ст. 30- ч.1 ст. 228.1 УК РФ, уголовное дело в этой части направить на новое судебное разбирательство в ином составе суда, чем удовлетворить кассационную жалобу и частично кассационное представление.

Избрать в отношении Кадырова Д.М. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок на 2 месяца, т.е. по 14 июля 2012 года включительно.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий п/п Р. Х. Габитов

Судьи п/п Т. Г. Писарева

п/п Ф.Ф. Каскинбаев

Справка судья Савина Е.Л.

дело № 22-5495