КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

28 июня 2012 года г. Уфа

Судебная коллегия по уголовным делам

Верховного Суда Республики Башкортостан

в составе председательствующего судьи Ракипова Х.Г.,

судей Иксанова Р.К., Петровой Н.Е.,

при секретаре Абдуллиной Л.М.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Исхакова В.К. и кассационное представление государственного обвинителя Галимова В.М. на приговор ... от 12 марта 2012 года, которым

Исхаков В.К., ... ранее не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Петровой Н.Е. об обстоятельствах дела, выступления адвоката Сафина Б.А., поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Валеевой М.Р. об изменении приговора, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Исхаков В.К. признан виновным в том, что он 30 сентября 2011 года незаконно приобрел наркотическое средство-смесь, в состав которой входит героин (диацитилморфин), общей массой 32, 89 грамм, содержащееся в двух отрезках полиэтилена, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта.

30 сентября 2011 г. сотрудники полиции в ходе личного досмотра у Исхакова В.К. обнаружили и изъяли героин массой 15, 44 грамма содержащийся в одном отрезке полиэтилена.

Также 30 сентября 2011 г. сотрудники полиции в ходе личного досмотра у Т.В.В. обнаружили и изъяли героин массой 17, 45 грамма содержащийся в одном отрезке полиэтилена, принадлежащий Исхакову В.К., которое Т.В.В. не имея умысла на приобретение и хранение наркотических средств нашел в салоне автомобиля Исхакова В.К. в день задержания.

Преступление Исхаковым В.К. совершено ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Исхаков В.К. вину в совершении преступления признал полностью и ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

В кассационной жалобе и в дополнении к ней осужденный Исхаков В.К. просит приговор изменить, снизить наказание и применить ст. 73 УК РФ. Ссылается, что он с трудом передвигается, нуждается в операции на позвоночнике. Судом оставлены без внимания условия жизни его семьи, что у него на иждивении двое малолетних детей, жена и отец который в тяжелом состоянии имеет диагноз «рак желудка», он являясь предпринимателем, может их достойно содержать, преступление им совершено впервые. Суд не применил положения Федерального закона № 420 от 7 декабря 2011 года и ч. 6 ст. 15 УК РФ и ст. 64 УК РФ, не принял во внимание положительные данные о его личности, мнение прокурора о назначении ему наказания с применением ст. 73 УК РФ условно. Считает, что оставленные судом без внимания обстоятельства привели к назначению чрезмерно сурового наказания в виде реального лишения свободы.

В кассационном представлении государственный обвинитель предлагает приговор суда отменить. Указывает, что суд, признав Исхакова В.К. виновным в незаконном приобретении наркотического средства, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ не указал в приговоре когда, где, у кого и при каких обстоятельствах Исхаков В.К. приобрел наркотическое средство в особо крупном размере. Предлагает исключить из объема предъявленного обвинения Исхакову В.К. квалифицирующий признак незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере, в связи с чем назначенное наказание подлежит снижению. Кроме того, считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора вывод суда о том, что наказание связанное с изоляцией от общества будет способствовать недопущению совершения Исхаковым новых преступлений, так как этот вывод суда носит субъективную оценку то есть предположение, которое не может быть положено в основу приговора.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинение, с которым согласился Исхаков В.К., находит подтверждение материалами уголовного дела. Действиям осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ дана правильная правовая оценка.

При постановлении приговора по делу в особом порядке требования ст. ст. 314-316 УПК РФ полностью соблюдены. Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного следствия было заявлено Исхаковым В.К. в установленном порядке при ознакомлении с материалами дела по окончании следственных действий по делу и подтверждено в суде после консультации с адвокатом.

При назначении наказания осужденному в соответствии с требованиями ст. 6. ст. 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, сведения о личности, в том числе смягчающие наказание обстоятельства - признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование в раскрытии преступления, наличие на иждивении несовершеннолетних детей и пожилого отца, заболевание. Обстоятельств отягчающих наказание не установлено.

Требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ при определении конкретного срока наказания за данное преступление соблюдены. Мотивы разрешения судом всех вопросов, касающихся назначения наказания, в том числе о целесообразности назначения наказания в виде реального лишения свободы, отсутствие оснований назначения наказания с применением ст. 64, и ст. 73 УК РФ в приговоре надлежащим образом приведены.

С учетом изложенного, оснований для снижения наказания по доводам жалобы осужденного, судебная коллегия не находит.

Федеральным законом № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» в часть 2 ст. 228 УК РФ изменения, улучшающие положение осужденного, не внесены.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия полагает, что из объема предъявленного обвинения Исхакову В.К. необходимо исключить квалифицирующий признак незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере, поскольку в описательно-мотивировочной части приговора не указано когда, где, у кого и при каких обстоятельствах Исхаков В.К. приобрел наркотическое средство в особо крупном размере.

Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора допущены формулировки, свидетельствующие о виновности в совершении преступления других лиц, что влечет изменение приговора и из объема обвинения, предъявленного Исхакову В.К., необходимо исключить наркотическое средство в состав которого входит героин (диацетилморфин) массой 17, 45 грамма, содержащийся в одном отрезке полиэтилена, изъятый в ходе личного досмотра у Т.В.В.

Оснований для удовлетворения других доводов кассационного представления, судебная коллегия не находит.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену судебного решения, из материалов дела не усматривается.

С учетом фактических обстоятельств совершенного Исхаковым В.К. преступления и степени его общественной опасности, судебная коллегия не находит оснований для изменения категории преступления в порядке ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона № 420 от 7 декабря 2011 года.

Руководствуясь ст.ст. 377-379, ст. 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

приговор ... от 12 марта 2012 года, в отношении Исхакова В.К., изменить:

- из описательно-мотивировочной части приговора исключить квалифицирующий признак незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере;

- из объема обвинения исключить наркотическое средство в состав которой входит героин (диацетилморфин) массой 17, 45 грамма, содержащийся в одном отрезке полиэтилена изъятый в ходе личного досмотра у Т.В.В.

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ снизить наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи

...

...