Судья Тлехурай Б.Н.
Судебная коллегия: Чич И.Я.,
Кадакоева М.М., Панеш Х.Е. – докладчик
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Верховного суда Республики Адыгея
г. Майкоп 13 июля 2011 года
Президиум Верховного Суда Республики Адыгея в составе председательствующего – Трахова А.И.
членов президиума: Ткаченко В.В., Мейстер В.М., Иманкулова Р.И. и Набоковой А.М.
с участием заместителя прокурора Республики Адыгея Губина С.А.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Исаева ФИО19 приговор Майкопского городского суда от 10.08.2009 года, которым
Исаев ФИО18, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, со средне-техническим образованием, женатый, имеющий малолетнего ребенка, неработающий, военнообязанный, зарегистрированный в <адрес>, проживающий в <адрес>, ранее не судимый
- осужден по ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 16.08.2007 года) к 5 годам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 06.06.2008 года) к 5 годам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 13.06.2008 года) к 5 годам лишения свободы;
- по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 11.07.2008 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 11.07.2008 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 09.09.2008 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 11.09.2008 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 12.09.2008 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 30 ч.2 п. «б» ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа.
Окончательное наказание назначено Исаеву Р.О. на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 10.08.2009 года с зачетом в срок наказания времени нахождения под стражей в качестве меры пресечения в период с 17.09.2008 года по 10.08.2009 года. В приговоре решена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 25.09.2009 года приговор Майкопского городского суда от 10.08.2009 года в отношении Исаева Р.О. оставлен без изменения, а кассационная жалоба защитника осужденного – без удовлетворения.
В надзорной жалобе осужденного Исаева Р.О. поставлен вопрос о пересмотре приговора суда, квалификации его действий как одно продолжаемое преступление и снижении размера назначенного ему наказания.
Заслушав доклад заместителя Председателя Верховного Суда Республики Адыгея Иманкулова Р.И., изложившего основания и мотивы возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Республики Адыгея Губина С.А., полагавшего приговор суда подлежащим изменению, Президиум,
У С Т А Н О В И Л:
приговором Майкопского городского суда от 10.08.2009 года Исаев Р.О. был признан виновным и осужден за совершение следующих преступлений:
- незаконный сбыт гражданину ФИО7 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 0,6636 гр., совершенный 16.08.2007 года;
- незаконный сбыт гражданину <данные изъяты> наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 1,5265 гр., совершенный 06.06.2008 года;
- незаконный сбыт гражданину ФИО9 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 1,0354 гр., совершенный 13.06.2008 года;
- покушение на незаконный сбыт гражданину ФИО10 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 3,8955 гр., совершенное 11.07.2008 года;
- покушение на незаконный сбыт гражданину ФИО10 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 2,7192 гр., совершенное 11.07.2008 года;
- покушение на незаконный сбыт гражданину ФИО11 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 9,3052 гр., совершенное 09.09.2008 года;
- покушение на незаконный сбыт гражданину ФИО11 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 12,7789 гр., совершенное 11.09.2008 года;
- покушение на незаконный сбыт гражданину ФИО11 наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака общей массой в высушенном состоянии 6,739 гр., совершенное 12.09.2008 года;
- приготовление к незаконному сбыту наркотического средства маковая солома в смеси с семенами мака в крупном размере общей массой в высушенном состоянии 267,28 гр., хранившегося в автомобиле ВАЗ 2109 с государственным номерным знаком М155 НН 01 RUS и используемых им гаражах №250 и №286, расположенных в гаражном строительном кооперативе №13 г.Майкопа.
Преступления были совершены им при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Исаев Р.О. просит изменить приговор суда и переквалифицировать его действия, указывая, что его действия по всем инкриминированным ему преступлениям необходимо было квалифицировать как одно продолжающееся преступление, поскольку они совершены в течение короткого промежутка времени, состоят из тождественных действий и объединены единым умыслом, направленным на сбыт наркотических средств в несколько приемов.
Считает необоснованным обвинение по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств, обнаруженных и изъятых в гаражах, расположенных в ГСК-13 г. Майкопа, а также в автомобиле ВАЗ 2109, так как представленные стороной обвинения доказательства не подтверждают того, что этим гаражом пользовался именно он, и то что, наркотические средства, обнаруженные в автомобиле, которым он только управлял, принадлежат ему. Считает, что обвинение по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств, обнаруженных и изъятых в гаражах, расположенных в ГСК-13 г. Майкопа, является излишне вмененным и подлежит исключению. Указывает, что суд необоснованно сослался в приговоре на показания свидетеля ФИО7, данные им в ходе предварительного следствия, так как он пояснил в судебном заседании, что оговорил Исаева Р.О.
Проверив доводы надзорной жалобы, исследовав материалы уголовного дела, Президиум считает, что надзорная жалоба осужденного Исаева Р.О. подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Доводы жалобы осужденного о необоснованности обвинения по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств, обнаруженных и изъятых в гаражах, расположенных в ГСК-13 г. Майкопа, а также в автомобиле ВАЗ 2109, не могут быть признаны состоятельными, поскольку они опровергаются показаниями самого осужденного Исаева Р.О. в которых указал, что пользовался одним гаражом и дополнительно снял еще один гараж по объявлению, находившемуся на въезде в кооператив, пользовался им и оплачивал за него около 900-1000 рублей за месяц, а также показаниями свидетеля ФИО12, оглашенными в судебном заседании, в которых он пояснил, что он потребляет наркотические средства, изготавливаемые из семян мака, что приобретал семена мака у знакомого Исаева Р.О. семена мака не только для себя, но и для других знакомых ему наркозависимых лиц, что Исаев Р.О. продавал семена мака только хорошо знакомым ему наркоманам и в больших объемах, то есть по 20-30 пачек, что Исаев Р.О. развозил семена мака на своем автомобиле ВАЗ 2109 с госномером М155 НН 01 RUS, что у Исаева Р.О. в машине всегда были семена мака, а также растворитель и димедрол, необходимые для изготовления раствора, которые он продавал вместе с семенами мака.
Виновность осужденного Исаева Р.О. в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, обнаруженных и изъятых в его автомобиле ВАЗ 2109 и используемых им гаражах, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым судом дана правильная юридическая оценка.
Доводы надзорной жалобы осужденного о том, что суд необоснованно сослался в приговоре на показания свидетеля ФИО7, данные им в ходе предварительного следствия, так как он пояснил в судебном заседании, что оговорил Исаева Р.О., являются несостоятельными. Суд первой инстанции обоснованно сослался в приговоре на показания свидетеля ФИО7, данные им на предварительном следствии, поскольку они подтверждаются и согласуются с другими исследованными в судебном заседании доказательствами. Данные им в судебном заседании показания о том, что он оговорил Исаева Р.О., были обоснованно отвергнуты судом, так как они не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства.
Оценивая представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу о том, что умысел Исаева Р.О. во всех инкриминированных ему преступлениях действительно был направлен на сбыт наркотических средств, связанный с извлечением материальной выгоды.
В соответствии с пунктом 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №14 от 15.06.2006 года «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.
Президиум полагает, что указанные действия Исаева Р.О. не могут рассматриваться, как совокупность преступлений и должны быть квалифицированы как единые продолжаемые преступления, поскольку они состояли из тождественных действий, совершенных в течение короткого промежутка времени и направлены к достижению единой цели.
Наличие единого умысла на сбыт наркотических средств, подтверждается также и тем, что сбыт наркотических средств в указанных случаях производился одним и тем же лицам в одинаковой упаковке – прозрачных полиэтиленовых пакетиках, в которые также были упакованы наркотические средства, обнаруженные и изъятые из автомобиля Исаева Р.О. и используемых им гаражей.
В случае, когда имеет место продолжаемое преступление, связанное с незаконным сбытом наркотических средств, состоящим из нескольких тождественных деяний, направленных к достижению единой преступной цели, размер наркотического средства определяется суммарным весом реализованных наркотических средств.
При таких обстоятельствах Президиум приходит к выводу о том, что действия осужденного Исаева Р.О. по двум эпизодам сбыта наркотических средств, совершенным 06.06.2008 года и 13.06.2008 года, необходимо квалифицировать как одно продолжаемое преступление по незаконному сбыту наркотических средств, то есть по ч.1 ст. 228.1 УК РФ, в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года, действовавшей на момент совершения данного преступления, поскольку суммарный вес сбытого по указанным эпизодам наркотического средства в высушенном состоянии составляет 2,1901 гр., что не превышает 20 граммов и в соответствии с Постановлением Правительства РФ №76 от 07.02.2006 года «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации» не относится к категории крупного размера наркотических средств.
Действия осужденного Исаева Р.О. по пяти покушениям на сбыт наркотических средств совершенным 11.07.2008 года, 11.07.2008 года, 09.09.2008 года, 11.09.2008 года и 12.09.2008 года необходимо квалифицировать как одно продолжаемое преступление по незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, то есть по ч.3 ст. 30 ч.2 п. «б» ст. 228.1 УК РФ, в редакции в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года, действовавшей на момент совершения данного преступления, поскольку суммарный вес сбытого по указанным эпизодам наркотического средства в высушенном состоянии составляет 35,4378 грамм, и в соответствии с вышеуказанным постановлением Правительства РФ №76 от 07.02.2006 года относится к категории крупного размера наркотических средств.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407-409 УПК РФ, Президиум
П О С Т А Н О В И Л:
надзорную жалобу осужденного Исаева ФИО21 удовлетворить частично.
Приговор Майкопского городского суда от 10.08.2009 года в отношении Исаева ФИО20 и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 25.09.2009 года изменить.
Действия осужденного Исаева Р.О. по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст. 228.1 УК РФ, совершенным им 06.06.2008 года и 13.06.2008 года, квалифицировать как одно преступление, предусмотренное ч.1 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года, и назначить ему за совершение данного преступления наказание в виде в виде 5 (пяти) лет лишения свободы.
Действия Исаева Р.О. по пяти покушениям на сбыт наркотических средств, предусмотренным ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ, совершенным 11.07.2008 года, 11.07.2008 года, 09.09.2008 года, 11.09.2008 года и 12.09.2008 года, квалифицировать как одно преступление, предусмотренное ч.3 ст. 30 ч.2 п. «б» ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года и назначить ему за совершение данного преступления наказание в виде в виде 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы без штрафа.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ назначить осужденному Исаеву Р.О. окончательное наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228.1, ч.1 ст. 228.1, ч.3 ст. 30 ч.2 п. «б» ст. 228.1 и ч.1 ст. 30 ч.2 п. «б» ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 7 (семи) лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор Майкопского городского суда от 10.08.2009 года в отношении Исаева Р.О. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 25.09.2009 года оставить без изменения.
Председательствующий А.И. Трахов