Судья Демьяненко Л.И.
Судебная коллегия: Набокова А.М. - докладчик
Четыз С.Г., Певнев С.В.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Президиума Верховного Суда Республики Адыгея
гор. Майкоп 22 декабря 2011 года
Президиум Верховного Суда Республики Адыгея в составе председательствующего – Трахова А.И.
членов президиума: Иманкулова Р.И., Кулинченко О.М. и Мейстер В.М.
с участием заместителя прокурора Республики Адыгея Губина С.А.
рассмотрел уголовное дело по надзорной осужденного Толмачева С.Г. о пересмотре приговора Майкопского городского суда от 27.09.2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года.
В надзорной жалобе осужденный просит изменить приговор Майкопского городского суда от 27.09.2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года, исключить указание о наличии в его действиях рецидива преступлений по преступлению, совершенному 23.06.2010 года, и снизить назначенное ему наказание с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.
Заслушав доклад судьи Глуходед Е.В., изложившей основания и мотивы возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Республики Адыгея Губина С.А., полагавшего приговор суда подлежащим изменению, Президиум
У С Т А Н О В И Л:
приговором Майкопского городского суда от 27.09.2010 года
Толмачев С.Г., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, со средним специальным образованием, холостой, военнообязанный, не работающий, проживающий в <адрес>, ранее судимый:
1) по приговору Майкопского городского суда от 18.03.2009 года по ч.3 ст. 264 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
2) по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года по ч.1 ст. 228, ч.1 ст. 231 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, постановлением Майкопского городского суда от 21.06.2010 года условное осуждение по приговору от 24.06.2009 года отменено с направлением осужденного для реального отбывания наказания в колонию-поселение,
– осужден по ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.
В соответствии с ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговорам от 18.03.2009 года и 24.06.2009 года в виде 4 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 27.09.2010 года с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 21.07.2010 года по 27.09.2010 года. В приговоре решена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года приговор Майкопского городского суда от 27.09.2010 года в отношении Толмачева С.Г. изменен в части назначения отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в остальной части приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный просит изменить приговор Майкопского городского суда от 27.09.2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года, исключить указание о наличии в его действиях рецидива преступлений по преступлению, совершенному 23.06.2010 года, и снизить назначенное ему наказание с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.
Кроме того, осужденный ставит вопрос об изменении вида исправительного учреждения, в котором ему подлежит отбывать наказание, и просит назначить его отбывание в колонии-поселении, ссылаясь на наличие смягчающих наказание обстоятельств и то, что ранее он уже отбывал наказание в колонии-поселении.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы осужденного, Президиум считает, что приговор суда и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.
Как следует из приговора суда, при назначении наказания осужденному Толмачеву С.Г. суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в его действиях по преступлению, совершенному 23.06.2010 года, содержится рецидив преступлений, так как данное преступление было совершено им после вынесения постановления Майкопского городского суда от 21.06.2010 года об отмене условного осуждения по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года.
В соответствии с ч.1 ст. 391 УПК РФ определение или постановление суда первой или апелляционной инстанции вступает в законную силу и обращается к исполнению по истечении срока его обжалования в кассационном порядке либо в день вынесения определения суда кассационной инстанции.
Исключение из вышеуказанного правила составляют, определения или постановления, вынесенные в ходе судебного разбирательства, которые в соответствии с ч.5 ст. 355 УПК РФ вступают в законную силу с момента оглашения и обжалованию в кассационном порядке не подлежат, то есть постановления о порядке исследования доказательств, об удовлетворении или отклонении ходатайств участников судебного разбирательства, о мерах обеспечения порядка в зале судебного заседания, за исключением определений или постановлений о наложении денежного взыскания.
В связи с изложенным, постановление суда об отмене условного осуждения вступает в законную силу по общему правилу, установленному ч.1 ст. 391 УПК РФ, поскольку оно не относится к числу постановлений, которые вступают в законную силу с момента оглашения и не подлежат обжалованию в кассационном порядке.
Постановление Майкопского городского суда от 21.06.2010 года об отмене условного осуждения Толмачева С.Г. по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года в кассационном порядке не обжаловалось и вступило в законную силу по истечении 10 суток со дня его провозглашения, то есть 02.07.2010 года.
В соответствии с ч.4 п. «в» ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.
Президиум считает, что судимость Толмачева С.Г. по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года не могла учитываться при признании рецидива преступлений по краже, совершенной им 23.06.2010 года, поскольку осуждение по этой судимости было признано условным и постановление суда об отмене условного осуждения к моменту совершения указанного преступления еще не вступило в законную силу.
Учитывая при признании рецидива преступлений условное осуждение по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года, при том, что преступление совершено в период, когда решение об отмене условного осуждения еще не вступило в законную силу, суд первой инстанции допустил нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, которое в соответствии с п.1 ст. 382, ст. 379, ч.1 ст. 409 УПК РФ является основанием для отмены или изменения приговора, вступившего в законную силу.
Президиум приходит к выводу о необходимости исключения из приговора указания о наличии в действиях Толмачева С.Г. рецидива преступлений по краже, совершенной 23.06.2010 года и смягчения назначенного наказания. Поскольку при назначении наказания по краже, совершенной 23.06.2010 года, судом первой инстанции было учтено в качестве смягчающих наказание обстоятельств – признание Толмачевым С.Г. своей вины, раскаяние в содеянном и его явка с повинной, то исключение из приговора указания о наличии рецидива преступлений, являющегося отягчающим наказание обстоятельством, влечет за собой необходимость применения правил, предусмотренных ч.1 ст. 62 УК РФ при смягчении наказания, назначенного за совершение данного преступления.
Доводы жалобы осужденного о снижении наказания, назначенного по краже, совершенной 18.06.2010 года, с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, являются необоснованными. Наказание, назначенное Толмачеву С.Г. по ст. 62 УК РФ, наличия смягчающих наказание обстоятельств – признания вины, раскаяния в содеянном, явки с повинной, и по своему виду и размеру не является чрезмерно суровым.
Доводы жалобы осужденного об изменении вида исправительного учреждения и назначении отбывании наказания в колонии-поселении, являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.
В соответствии с пунктом «а» ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы назначается в колониях-поселениях лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, а также лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы.
Поскольку к моменту вынесения приговора Майкопского городского суда от 27.09.2010 года условное осуждение Толмачева С.Г по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года было отменено, и он был направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы в колонию-поселение, то он относится к категории лиц, ранее отбывавших наказание в виде лишения свободы.
При определении вида исправительного учреждения, в котором осужденному Толмачеву С.Г. подлежит отбывать наказание, суд кассационной инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу о том, что наказание подлежит отбывать в исправительной колонии общего режима, поскольку ему, как лицу, ранее отбывавшему наказание в виде лишения свободы, и осужденному за совершение преступлений средней тяжести, не может быть назначено наказание с отбыванием в колонии-поселении. Оснований для изменения вида исправительного учреждения и назначения Толмачеву С.Г. для отбывания наказания колонии-поселения не имеется.
При таких обстоятельствах Президиум приходит к выводу о необходимости исключения из приговора Майкопского городского суда от 27.09.2010 года указания о наличии в действиях осужденного Толмачева С.Г. рецидива преступлений по преступлению, предусмотренному п.«в» ч.2 ст. 158 УК РФ, совершенному 23.06.2010 года, и смягчения назначенного ему наказания.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 407-409 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Республики Адыгея
ПОСТАНОВИЛ:
надзорную жалобу осужденного Толмачева С.Г. удовлетворить частично. Изменить приговор Майкопского городского суда от 27.09.2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года в отношении Толмачева С.Г..
Исключить из приговора Майкопского городского суда от 27.09.2010 года указание о наличии в действиях осужденного Толмачева С.Г. рецидива преступлений по преступлению, предусмотренному п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, совершенному 23.06.2010 года, до 2 (двух) лет 1 (одного) месяца лишения свободы без ограничения свободы.
Назначить осужденному Толмачеву С.Г. наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 2(двух) лет 5(пяти) месяцев лишения свободы без ограничения свободы.
Назначить осужденному Толмачеву С.Г. окончательное наказание на основании ст. 70 УК РФ с учетом отмены условного осуждения по приговору Майкопского городского суда от 24.06.2009 года и приговору Майкопского городского суда от 18.03.2009 года путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, неотбытой части наказания, назначенного по приговорам от 18.03.2009 года и 24.06.2009 года в виде 3(трех) лет 10(десяти) месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор Майкопского городского суда от 27.09.2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея от 29.10.2010 года оставить без изменения.
Председательствующий А.И. Трахов