Судья Выставкина А.В. Дело № 22-175 2011 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Майкоп 12 апреля 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея в составе:

председательствующего – Набоковой А.М.

судей панеш Х.Е. и Вологдина В.С.

с участием прокурора Зиновчика Е.И., осужденного Алдабаева В.В., его защитника – адвоката Храповой Н.Ю.,

при секретаре Абреговой С.О.,

рассмотрела в судебном заседании от 12 апреля 2011 года уголовное дело по кассационной жалобе защитника осужденного Алдабаева В.В. адвоката Дюминой Е.А. на приговор Красногвардейского районного суда от 16.02.2011 года, которым

Алдабаев Вячеслав Владимирович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. ФИО2 <адрес>, гражданин РФ, имеющий среднее специальное образование, не работающий, холостой, военнообязанный, ранее судимый по приговору Красногвардейского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 п. «в» ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, зарегистрированного и проживающего в <адрес>,

– осужден по ст. 131 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание по совокупности преступлений определено Алдабаеву В.В. путем частичного сложения наказаний в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ст. 70 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ с зачетом в срок наказания времени содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Ранее избранная в отношении Алдабаева В.В. мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. В приговоре решена судьба вещественных доказательств.

По этому же делу осужден ФИО7 по ч.2 п. «а» ст. 131, ч.6.1 ст. 88 УК РФ к 3 годам лишения свободы без ограничения свободы. Назначенное ФИО7 наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года.

Заслушав доклад судьи Вологдина В.С., объяснение, осужденного Алдабаева В.В., его защитника – адвоката Храповой Н.Ю. просивших приговор суда изменить, мнение прокурора Зиновчика Е.И., полагавшего приговор суда подлежащим оставлению без изменения,судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

в кассационной жалобе защитник осужденного Алдабаева В.В. адвокат Дюмина Е.А. просит отменить приговор Красногвардейского районного суда от 16.02.2011 года в отношении Алдабаева В.В. и направить материалы дела в его отношении на новое рассмотрение.

Защитник считает необоснованными выводы суда о наличии в действиях Алдабаева В.В. состава преступления, предусмотренного ч.2 п. «а» ст. 131 УК РФ по тому признаку, что он, удерживая за руки потерпевшую ФИО9, оказывал содействие ФИО7 в совершении изнасилования группой лиц. Сама потерпевшая ФИО9 не может утвердительно сказать, удерживал ли её за руки Алдабаев В.В. при совершении изнасилования ФИО7 или нет, из-за того, что в это время она находилась в состоянии алкогольного опьянения и теряла сознание.

Считает, что ФИО7 по внешним признакам физически более развит, чем Алдабаев В.В., и ему не требовалось содействие со стороны ФИО1 для того, чтобы совершить насильственный половой акт с ФИО9

Кроме того, защитник указывает, что суд, отменив условное осуждение Алдабаева В.В. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ год и назначив наказание по совокупности приговоров, неправильно применил уголовный закон, так как к моменту вынесения приговора испытательный срок, назначенный по приговору от ДД.ММ.ГГГГ год, уже истек и в соответствии со ст. 86 УК РФ судимость считалась погашенной.

В возражениях на кассационную жалобу защитника государственный обвинитель помощник прокурора Красногвардейского района Кинечев А.А. просит оставить приговор без изменения, а жалобу защитника - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на неё, судебная коллегия считает, что приговор суда подлежит оставлению без изменения.

Приговором суда Алдабаев В.В. признан виновным в совершении полового сношения с ФИО9 с применением к ней насилия, а также совершении полового сношения с ФИО9 группой лиц с применением насилия в её отношении. Преступления совершены Алдабаевым В.В. в ночь с 31 августа на ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах изложенных в приговоре.

В судебном заседании Алдабаев В.В. не признал свою вину и пояснил, что он не вступал в половую связь с ФИО9 и не оказывал содействие ФИО7 при изнасиловании ФИО9

Виновность Алдабаева В.В. в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 131, ч. 2 п. «а» ст. 131 УК РФ, установлена в ходе тщательного исследования представленных сторонами доказательств, и подтверждается:

- показаниями потерпевшей ФИО9, которая пояснила, что ДД.ММ.ГГГГ около 24 часов к ней домой приехал ФИО7 на автомобиле, принадлежащем его матери, за рулем которого находился Бурлуцкий В., и предложил поехать с ребятами выпить спиртного, она согласилась и села на заднее сиденье автомобиля между ФИО7 и Алдабаевым В.В., они поехали в ФИО13, зашли к нему в дом на кухне был накрыт стол, сам ФИО21 был в состоянии алкогольного опьянения, они сели за стол и стали выпивать, через некоторое время она сказала, что больше пить не будет и пойдет домой, после чего Алдабаев В.В. пригрозил ей и сказал, чтобы она пила водку, затем она решила схитрить и сказала, намереваясь пойти домой, что сходит в туалет и вернется, однако следом за ней вышел Алдабаев В.В. и предложил вступить с ним в половую связь, она отказалась, тогда он ударил её по лицу, скрутил руку, повалил на бетонную поверхность двора, она пыталась оказать сопротивление, звала на помощь, но он прижал рукой нижнюю челюсть так, чтобы она не могла кричать пригрозил, что если она не замолчишь, то будет хуже, расстегнул халат, снял с неё трусы и вступил с ней в половую связь, после чего ФИО7 предложил довезти её домой, она согласилась и они посадили в тот же автомобиль под управлением ФИО12 на заднее сидение между Алдабаевым В.В. и Давыдовым А.Д., по дороге она заметила, что они едут не в направлении её дома, и спросила, куда они её везут, после чего Алдабаев В.В. ударил её кулаком по голове и в левую часть туловища по ребрам, ФИО7 тоже её ударил её ладонью по лицу, она закрыла лицо руками и Алдабаев В.В. вновь ударил её по голове, автомобиль остановился около домовладения ФИО7, она просила отвезти её домой и не трогать её, но Алдабаев В.В. и ФИО7 не реагировали на её просьбы и ФИО7 взял её за руку и потащил во двор домовладения под навес, вытащил из дома бутылку водки налил водки ей, Алдабаеву В.В. и себе, она боялась, что её вновь начнут избивать выпила водку, и очень сильно опьянела, после чего ФИО7 схватил её за руку и потащил на кухню, и, не включая свет, ударил кулаком в правую часть лица и повалил, она стала кричать, просила отпустить, но ФИО7 не хотел ничего слышать зажал её рот рукой, после чего она на некоторое время потеряла сознание, а когда очнулась, то увидела, что ФИО7 вступал с ней в половую связь, а Алдабаев В.В. держал её за руки;

- показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16;

- заключением эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ;

- протоколами следственных действий и другими указанными в приговоре доказательствами.

Доводы жалобы защитника о том, что потерпевшая ФИО9 не может утвердительно сказать, удерживал ли Алдабаев В.В. её за руки при совершении изнасилования ФИО7 или нет, из-за того, что в это время она находилась в состоянии алкогольного опьянения и теряла сознание, являются необоснованными, поскольку в судебном заседании на вопрос государственного обвинителя ФИО9 в утвердительной форме ответила, что Алдабаев В.В. удерживал её за руки.

Оснований подвергать сомнению обоснованность выводов суда первой инстанции о наличии в действиях Алдабаева В.В. состава преступления, предусмотренного ч.2 п. «а» ст. 131 УК РФ, не имеется, поскольку исследованные в судебном заседании доказательства подтверждают то, что он оказывал содействие ФИО7 при совершении изнасилования ФИО9

Доводы жалобы защитника о том, что ФИО7 для того, чтобы совершить насильственный половой акт с ФИО9 не требовалось содействие со стороны Алдабаева В.В., так как он по внешним признакам физически более развит, являются необоснованными, поскольку они носят предположительный характер и противоречат фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства.

Доказательства, на которые суд сослался в подтверждение выводов о доказанности виновности Алдабаева В.В., отвечают требованиям допустимости, относимости и в своей совокупности являются достаточными для разрешения дела.

Доводы жалобы защитника о том, что к моменту вынесения приговора испытательный срок, назначенный Алдабаеву В.В. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ год, уже истек и в соответствии со ст. 86 УК РФ судимость считалась погашенной, что суд не вправе был отменять условное осуждение Алдабаева В.В. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ год и назначать наказание по совокупности приговоров, являются необоснованными.

В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ.

Как было установлено в судебном заседании преступления, относящиеся к категории тяжких, были совершены Алдабаевым В.В. в ночь с 31 августа на ДД.ММ.ГГГГ, то есть еще до истечения испытательного срока в 1 год 6 месяцев, назначенного ему по приговору Красногвардейского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ.

Доводы жалобы защитника о том, что к моменту вынесения приговора испытательный срок, назначенный Алдабаеву В.В. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ год, уже истек, являются необоснованными, поскольку установление факта совершения умышленного тяжкого преступления в период испытательного срока, влечет за собой безусловную отмену условного осуждения, вне зависимости от того, когда именно будет вынесен приговор – до истечения испытательного срока или после его истечения.

При назначении наказания Алдабаеву В.В. суд первой инстанции принял правильное и обоснованное решение об отмене условного осуждения по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и назначении наказания по совокупности приговоров, так как инкриминированные ему преступления он совершил до истечения испытательного срока, назначенного по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388, УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Красногвардейского районного суда от 16.02.2011 года в отношении Алдабаева Вячеслава Владимировича оставить без изменения, а кассационную жалобу защитника осужденного адвоката Дюминой Е.А. – без удовлетворения.

Председательствующий – Набокова А.М.

Судьи – Панеш Х.Е. и Вологдин В.С.

Копия верна:

Судья Верховного Суда

Республики ФИО19Вологдин