П Р И Г О В О Р
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
г.Воскресенск ДД.ММ.ГГГГ
Судья Воскресенского городского суда, Московской областиБородин В.Д.
рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании
с участием: государственного обвинителя- помощника <данные изъяты> прокурора Лазыкина И.В.
осужденного ФИО1
защитника Васильева С.И. представившего удостоверение № и ордер №,
при секретаре Соколове Д.В.,
а так же потерпевшей ФИО2
уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного ФИО1 и его защитника и апелляционному представлению прокурора на приговор мирового судьи судебного участка №, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> судебного района, <данные изъяты> ФИО9 от ДД.ММ.ГГГГ которым ФИО1, <данные изъяты> <данные изъяты>, осужден ДД.ММ.ГГГГ и.о. мирового судьи судебного участка № мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> судебного района по ст.ст. 116 ч.1,119 ч.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца с отбытием наказания в ИК строгого режима,
У С Т А Н О В И Л:
ФИО1 было предъявлено обвинение в нанесение побоев или совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, при следующих обстоятельствах:
ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут, рядом с подъездом <адрес> ФИО1, находясь в состоянии алкогольного опьянения на почве личных неприязненных отношений к бывшей жене ФИО2, схватил руками за руки ФИО2, рядом с запястьями рук и стал сжимать свои пальцы рук, причиняя ей физическую боль, после чего ФИО2 удалось освободить от захвата ФИО1 свою правую руку, в то время как ФИО1 продолжая свои умышленные противоправные действия, ладонью левой руки, толкнул в плечо ФИО2, от чего она ударилась спиной о входную дверь подъезда. После чего ФИО1, умышленно на почве личных неприязненных отношений к ФИО2, схватил её руками за руки ниже плеч и стал сжимать пальцы рук, после чего ФИО1 продолжая свои умышленные противоправные действия схватил ФИО2 правой рукой за шею и стал сжимать пальцы руки на её шее, при этом держа своей левой рукой правую руку ФИО2 Затем ФИО2 оттолкнула от себя ФИО1 и забежала в подъезд дома, в связи с чем, ФИО1 прекратил свои действия. Своими умышленными противоправными действиями ФИО1 причинил ФИО2 физическую боль и телесные повреждения, а именно: ссадины передней поверхности шеи, обоих плечевых суставов и кровоподтек левого предплечья, которые согласно заключению судебно-медицинской экспертизы, не повлекли за собой вред здоровью.
Ему же вменяется совершение угрозы убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, при следующих обстоятельствах:
ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут, рядом с подъездом <адрес>, ФИО1, находясь в состоянии алкогольного опьянения на почве личных неприязненных отношений к ФИО2, схватил правой рукой за шею ФИО2 и стал с силой сжимать пальцы руки, отчего ФИО2 стало трудно дышать, при этом ФИО1, говорил ей, что убьёт её и задушит. ФИО2 оттолкнула от себя ФИО1 и забежала в подъезд дома, а ФИО1 прекратил свои умышленные противоправные действия. Угрозу убийством со стороны ФИО1, ФИО2 восприняла реально, так как ФИО1, находился в состоянии алкогольного опьянения, вел себя агрессивно, плохо контролировал свои действия, схватил рукой её за шею, и стал сжимать пальцы руки, отчего ей стало трудно дышать, и при этом говорил, что убьет её и задушит, поэтому у ФИО2 имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.
По этим обвинениям ФИО1 был признан виновным, и осужден по ст. 69 ч.2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно, в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца, с отбытием наказания в ИК строгого режима.
В апелляционной жалобе осужденный не согласен с приговором в части, что его действия образуют рецидив преступления, предусмотренный ст. 73 УК РФ.
В своей жалобе защитник считает приговор не законным и необоснованным. Суд справедливо указал в приговоре, что конфликт спровоцировала потерпевшая, и причинила ФИО1 телесные повреждения, в связи с чем, он был вынужден защищаться и отталкивать её от себя и при этом причинил ей повреждения. ФИО1 совершил преступление предусмотренное ст. 119 ч.1 УК РФ. Суд не допросил в качестве свидетеля очевидца произошедшего- ФИО5 и неправильно оценил показания свидетеля ФИО3 и приговор мирового судьи отменить.
В представлении заместителя <данные изъяты> городского прокурора ставиться вопрос, об изменении приговора, в связи с неправильным применением уголовного закона, а именно в части, назначения режима отбывания наказания, так как в соответствии со ст. 58 УК РФ, мужчинам, осужденным к лишению свободы может быть назначен строгий режим лишь в том случае, если осужденный ранее отбывал наказание в виде лишения свободы. ФИО1 отбывал наказание по приговору <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ в виде штрафа, и поэтому в соответствии со ст. 58 ч.1 п. «А» УК РФ ему необходимо отбывать наказание в колонии –поселении.
В судебном заседании подсудимый и его защитник поддержали доводы своих жалоб а так же представление прокурора в части режима наказания, просят оправдать ФИО1 по ст. 116 ч.1 УК РФ не указан процент взысканий по исправительным работам.
Государственный обвинитель не поддержал доводы жалоб и поддержал представление прокурора по доводам, изложенным в нём.
Подсудимый ФИО1 в судебном заседании виновным себя признал частично, и по существу обвинения показал, что он и потерпевшая ФИО2 бывшие супруги, у них имеется дочь ФИО8 в возрасте <данные изъяты> лет. Между ним и бывшей супругой произошла семейная драка. ДД.ММ.ГГГГ, около <данные изъяты> часов, в трезвом состоянии, он приехал после работы к <адрес> забрать дочь. С ним были ФИО5 и ФИО3, которые сели на лавочку, у соседнего подъезда. Он позвонил в домофон, ему ответила ФИО2 и сказала что выйдет к нему. Когда она вышла он попросил её вывести дочь, на что она ответила, что не отдаст ребенка, и стала на него кричать нецензурно. Когда он привстал с лавочки, то она расцарапала ему лицо и ударила его ногой в пах. Защищаясь от ФИО2, он оттолкнул её от себя, схватил за руки, и сказал ей, чтобы она успокоилась. После этого он пошел домой, и сказал ей, что придет за ребенком после того, как она успокоится. ФИО2 он не бил и за шею не душил. Повреждения у неё возникли в результате его защиты. Убийством он ей не угрожал, и на помощь ФИО2 не звала. Его друзья находились от этого места, метрах в 30. Потерпевшая ударила его ногой в пах, и правой рукой оцарапала ему щеку, после чего он схватил её за правую руку и оттолкнул к двери. Возможно, он её толкнул в горло, но за горло он её не душил, почему у неё образовались повреждения в области плеча и шеи он пояснить не может.
Вину ФИО1 в инкриминируемых преступлениях, нашла своё полное и объективное подтверждение совокупностью доказательств исследованных в суде, а именно:
При допросе в качестве подозреваемого ФИО1 показал, что он признаёт себя виновным в том, что держал ФИО2 руками за горло и говорил, что задушит её, но умысла на убийства у него не было (<данные изъяты>).
При допросе в суде первой инстанции он показал, что ДД.ММ.ГГГГ он был трезвый, и защищаясь от ФИО2, схватил её за руки и оттолкнул от себя, возможно, хватал её за шею, но убийством не угрожал. Вину в причинении побоев ФИО2 признает, в совершении угрозы убийством не признает. В отношении ФИО2 каких-либо заявлений не подавал, т.к. считает, что мужчине будет стыдно подавать заявление о том, что женщина нанесла ему побои ( <данные изъяты> ).
Показаниями потерпевшей ФИО2, что ДД.ММ.ГГГГ она находилась с дочерью в гостях у матери в <данные изъяты>. Около <данные изъяты> часов в домофон позвонил бывший муж-ФИО1 и попросил открыть дверь, чтобы забрать дочь. По голосу она поняла, что он в нетрезвом состоянии и вышла из дома, где около подъезда, она сказала что не отдаст ему дочь, так как он пьяный. ФИО1 стал на неё кричать нецензурно, и сказал, что если она не отдаст дочь он её убьёт. Она стала спрашивать у него, почему он не платит алименты на дочь. Он стал кричать на её и оскорблять, схватил её руками за её руки, Она стала вырываться и оттолкнула его. ФИО1 толкнул её к дверям подъезда, и она ударилась о дверь. Она стала кричать чтобы он её отпустил. Она хотела забежать в подъезд, но ФИО1 толкнул её в пред подъездное помещение, схватил её за руки, правой рукой обхватил за шею и стал сжимать Ей было больно и она не могла кричать. Она услышала сигнал домофона, кто-то вышел и ФИО1 ослабил свои руки. Она воспользовавшись этим вырвалась от него, ударила его ладонью или кулаком, и забежала в подъезд. В подъезде она стала откашливаться и в это время к ней вышла её сестра. Они поднялись в квартиру, где она рассказала сестре, что ФИО1 угрожал ей убийством и хватал за шею. Когда он держал её за шею, то угрожал убийством, то есть что задушит её. Эту угрозу убийством она восприняла реально. Возможно когда он её толкал, она могла его поцарапать. Во время происходящего около второго подъезда сидели ФИО6 и человек по имени ФИО7, но ФИО3 там она не видела.
Показаниями потерпевшей ФИО2 на предварительном следствии, что у них с ФИО1 от совместного брака есть дочь <данные изъяты> года рождения. ДД.ММ.ГГГГ, она с дочерью приехала к матери, проживающей в <адрес>. В квартире находилась её сестра ФИО4 Около <данные изъяты> часов, позвонили в домофон, и по голосу она узнала ФИО1 и поняла, что он пьян, так как речь его была несвязанная. Она вышла на улицу, чтобы сказать что не отдаст дочь. ФИО1 сидел на лавочке возле подъезда, она встала напротив него, и сказала, что ребенка она ему не отдаст, так как он был пьян. ФИО1, стал выражаться в её адрес нецензурной бранью и оскорблять и сказал, что убьёт её. Он встал с лавочки схватил её двумя руками за её руки в районе запястья, и стал с силой сжимать пальцы рук. Ей стало больно в районе запястий, и она стала вырывать руки из его рук. Ей удалось освободить от захвата ФИО1 правую руку, а левую руку ФИО1 продолжал держать своей правой рукой. Она стала отталкивать ФИО1 от себя правой рукой, и своей правой рукой уперлась в тело и голову ФИО1 и толкала его от себя. ФИО1 продолжал выражаться в её адрес нецензурной бранью, и говорил, что убьет её. В этот момент ФИО1 был агрессивен, не контролировал своих действий. Она так же кричала на него и говорила, чтобы он отпустил её, но ФИО1 продолжал держать её рукой, и она испугалась за свою жизнь, так как по виду ФИО1, она поняла, что он может сделать все что угодно, и даже убить её. ФИО1 ладонью левой руки, стал толкать её в области плеч и верхней части тела к входной двери в подъезд. ФИО1 толкнул её один раз. Когда она спиной подошла к подъездной двери, ФИО1 толкнул её в область плеч и она спиной ударилась о дверь подъезда. Ей удалось освободить левую руку от правой руки ФИО1, которой он держал её в области запястья. Когда они находились друг к другу лицом, он схватил её двумя руками за руки ниже плеч, и держа её своей правой рукой за левую руку, а левой рукой за правую руку, стал идти на ней упираясь в руки руками и отводил в левую сторону от подъездной двери, где имеется стенка с подъездом огораживающая площадку перед ним. ФИО1 сжимал пальцы рук на её руках, и ей было больно ниже плеча. От действий ФИО1 она стала пятиться назад спиной к стене. ФИО1 прижал её спиной к стене, затем отпустил свою правую руку от её левой руки, и правой рукой схватил её за шею спереди, и стал сжимать пальцы руки на её шее, при этом он кричал, что убьет её и задушит. Левой рукой он продолжал держать её правую руку, своим телом прижал её правую руку к стене, а левую руку схватил своей левой рукой, чтобы она не могла сопротивляться. Своей правой рукой он продолжал сжимать пальцы руки на её шее и при этом говорил, что убьет и задушит её. Она не могла дышать, так как ФИО1 сжимал пальцами её горло, и она стала задыхаться. Из подъезда кто-то стал выходит, ФИО1 ослабил свои захваты и ей удалось освободить от тела ФИО1 правую руку. Она сильно испугалась за свою жизнь и ей уже было нечем дышать, и она подумала, что ФИО1 действительно её задушит, и она ударила его правой рукой- кулаком или ладонью, по голове справа. ФИО1 отпустил правую руку, которой душил её за шею, и она вырвалась от него и забежала в подъезд. Из квартиры вышла сестра- ФИО4 Она села на лестничные ступеньки и стала откашливаться, так как ей было трудно дышать. После этого она обратилась в больницу, так как у неё сильно болела шея, и руки, и ей было трудно говорить. В тот момент, когда она вырывалась от ФИО1 и отталкивала его от себя, то могла причинить ему какие либо телесные повреждения \ <данные изъяты> \.
В судебном заседании потерпевшая ФИО2 подтвердила показания, данные ей в ходе дознания.
Показаниями свидетеля ФИО4 оглашенных в суде, что ДД.ММ.ГГГГ, в обеденное время, к ним пришла её сестра ФИО2 с дочерью. Около <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут, в домофон позвонил бывший муж ФИО2, и она сказала, что выйдет к нему на улицу, так как он находился в состоянии алкогольного опьянения, и не разрешит ему взять дочь. Через несколько минут она вышла на балкон комнаты, и увидела, что ФИО1 сидит на лавочке у подъезда, а рядом с ним стояла ФИО2 Они ругались между собой из-за того, что ФИО1 пришел пьяным и ФИО2 сказала, что не даст ему ребенка. С балкона она видела, как ФИО1 встал с лавочки, схватил ФИО2 своими руками за руки в районе плеч, и стал толкать ФИО2 в сторону подъезда и стены, которая огораживает площадку перед входной дверью. ФИО1 выражался в адрес ФИО2 нецензурной бранью и кричал, что убьёт её. ФИО1 «затолкал» ФИО2 за стенку подъезда, однако она слышала, как он продолжал выражаться нецензурной бранью в адрес ФИО2 и кричал, что убьёт её. ФИО2 стала кричать, чтобы ФИО1 отпустил её, и взывала о помощи. Она сильно испугалась за жизнь ФИО2, так как ФИО1 был пьян, вел себя агрессивно, не контролировал своих действий, на уговоры ФИО2 отпустить её не реагировал. Она выбежала в подъезд, и увидела, что в подъезд забежала ФИО2 которая держалась за горло и откашливалась, так как ей было трудно дышать. ФИО2 была напугана и взволнована. Она видела у сестры красные следы на руках, в области плеч и на шее. Когда они зашли в квартиру, сестра рассказала, что ФИО1 душил её и угрожал ей убийством. Угрозу убийством со стороны ФИО1 в отношении сестры она восприняла реально (<данные изъяты>).
Из показания свидетеля ФИО3, явствует, что с ФИО1 у него дружеские отношения, вместе работали. ДД.ММ.ГГГГ он встретился с ФИО1 в <адрес>. С ФИО1 был с человеком, фамилии которого он не знает. ФИО1 сказал, что возьмет ребенка и они поедут домой. Они пришли к дому и он присел на лавочку у <данные изъяты> подъезда. Он видел как из подъезда вышла бывшая жена ФИО1 и стала на ФИО1 выражаться нецензурно, и затем она ударила ФИО1 рукой по лицу и ногой в пах, при этом ФИО1 не отвечал на её удары, он согнулся и направился к нему, а бывшая жена зашла в подъезд. Он и ФИО1 спиртные напитки не употребляли. Ударов ФИО1 ФИО2 не наносил, и за шею и руки ее не хватал. Все происходящее он наблюдал с расстояния через 1-2 подъезда.
Вина подсудимого так же подтверждается :
-заявлением ФИО2, в котором она просит привлечь к уголовной ответственности ФИО1, который ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> час. <данные изъяты> мин. у <адрес>, хватал её за руки, пытался задушить её, и при этом угрожал убийством (<данные изъяты>);
- протоколом явки с повинной ФИО1, из которого следует, что ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> часов, находясь около дома по <адрес>, после того, как его бывшая жена ФИО2 не отпустила с ним дочь, он схватил ее за шею руками, при этом говорил, что задушит ее, однако убивать её не хотел (<данные изъяты>);
- заключением судебно-медицинской экспертизы, согласно которой у потерпевшей ФИО2 установлены ссадины передней поверхности шеи, обоих плечевых суставов, кровоподтек левого предплечья. Данные повреждения образовались от действия тупых твердых предметов, групповые признаки травмирующей поверхности которых в них не отразились, могли быть причинены ДД.ММ.ГГГГ и не расцениваются как причинившие вред здоровью (<данные изъяты>).
Все представленные и исследованные судом доказательства получены с соблюдением требований закона, а поэтому признаются судом допустимыми и оцениваются как достоверные. Совокупность исследованных судом доказательств, приводит к достоверному выводу о совершении подсудимым, вменяемых ему преступлений.
К показаниям свидетеля ФИО3 и показаниям ФИО1 суд относится критически, так как он находится в дружеских отношениях с ФИО1, и его показания что ФИО1 ударов ФИО2 не наносил, не угрожал ей убийством, суд расценивает как желание смягчить ответственность ФИО1 Его показания о том, что ФИО1 не применял насилие к ФИО2 и не угрожал ей убийством опровергаются, показаниями потерпевшей ФИО2 как на предварительном следствии так и в суде, и суд её показания об обстоятельствах произошедшего признаёт достоверными, так как они последовательны и согласуются с показаниями свидетеля ФИО4, а также показаниями самого ФИО1 в суде первой инстанции, и в его явке с повинной, а так же заключением судмедэксперта о наличии у ФИО2 телесных повреждений, и в том числе в области шеи характерных для удушения.
Суд квалифицирует действия подсудимого:
-по ст. 115 УК РФ;
-по ст. 119 ч. 1 УК РФ, т.к. он совершил угрозу убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.
Подсудимому не вменяется покушение на убийство, однако его действия образуют угрозу убийством, так как он душил потерпевшую за шею руками, наносил ей телесные повреждения и при этом словестно угрожал ей убийством, и эту угрозу потерпевшая восприняла реально с учетом создавшейся ситуации.
При определении подсудимому вида и размера наказания, суд учитывает степень и характер общественной опасности преступлений, отягчающие и смягчающие наказание обстоятельства, личность подсудимого: что оба преступления относятся к категории небольшой тяжести, что он не работает, положительно характеризуется по месту жительства и по месту прежней работы, явку с повинной, наличие на иждивении малолетнего ребенка, уплату штрафа по предыдущему приговору.
В действиях подсудимого ФИО1 имеется рецидив преступления предусмотренный ст. 228 ч.1 УК РФ, которое относится к преступлениям средней тяжести.
Рецидив преступления, суд признаёт обстоятельством, отягчающим наказание.
Явку с повинной, нахождение на иждивении малолетней дочери, уплату штрафа по предыдущему приговору – суд признает обстоятельствами, смягчающими наказание.
С учетом изложенных обстоятельств и данных о личности подсудимого суд считает, что наказание ему необходимо назначить, по ст. 119 ч. 1 УК РФ – в виде лишения свободы.
Суд не находит оснований для назначения подсудимому наказания с применением ст. 64 и ст. 73 УК РФ.
При вынесении приговора судом первой инстанции не указано, что подсудимый имеет на иждивении малолетнего ребенка, и это обстоятельство ему не учтено при назначении наказания как смягчающее обстоятельство в соответствии со ст. 119 ч.1 УК РФ ему необходимо смягчить.
Судом первой инстанции также допущено нарушение в наказании по ст. 50 УК РФ суд обязан указывать процент удержания в госдоход, что не было сделано.
Доводы апелляционного представления, что подсудимому неправильно назначен режим отбытия наказания является обоснованными, так как в соответствии со ст. 58 УК РФ, мужчинам, осужденным к лишению свободы, может быть назначен строгий режим лишь в том случае, если осужденный ранее отбывал наказание в виде лишения свободы. ФИО1 отбывал наказание по приговору <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ в виде штрафа, и поэтому в соответствии со ст. 58 ч.1 п. «А» УК РФ ему необходимо отбывать наказание в колонии –поселении.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 299, 302, 304, 307-310, 313, 378 ч.1 п.4 УПК РФ, м
П Р И Г О В О Р И Л:
Апелляционное представление удовлетворить полностью, а апелляционные жалобы удовлетворить частично.
Внести изменения в приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ, а именно:
В данных о личности подсудимого указать наличие у него на иждивении дочери в возрасте <данные изъяты> лет.
В мотивировочной части приговора в качестве смягчающих обстоятельств в соответствии со ст. 61 УК РФ, признать наличие у подсудимого на иждивении малолетней дочери.
В резолютивной части приговора указать удержание % по исправительным работам.
Изменить режим отбывания наказания, со строгого, на колонию- поселение.
Признать ФИО1 виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 116 ч. 1, 119 ч.1 УК РФ, на основании которых назначить ему наказание:
-по ст. 116 ч. 1 УК РФ в виде исправительных работ на срок 4 \ четыре \месяца, с удержанием из заработной платы ежемесячно в доход государства по 5%.
-по ст. 119 ч. 1 УК РФ – в виде лишения свободы на срок 1 \ один \ год 1 \ один \ месяц.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, окончательно назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 1 \ один \ год 1 один \ месяц и отбывать наказание в колонии -поселении.
В остальной части приговор мирового судьи от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения, а жалобы без удовлетворения.
Меру пресечения осужденному оставить– заключение под стражей
Приговор может быть обжалован в <данные изъяты> областной суд, через <данные изъяты> городской суд в течение 10 суток, и осужденным в тот же срок и порядке, со дня вручения ему копии приговора. В случае подачи кассационной жалобы, либо представления, осужденный вправе в течение 10 суток ходатайствовать перед судом о своём участии в рассмотрении дела в суде кассационной инстанции.
Председательствующий \ В.Д. Бородин \.