П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
13.01.2011 г. г. Видное, Московской области
Судья Видновского городского суда Московской области Волчихина М.В., с участием Чикин В.В., являющегося представителем юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ст.7.12 ч. 1 КоАП РФ, в отношении юридического лица – привлекаемое юр.лицо, зарегистрированного по адресу: <адрес> вал, <адрес>, стр.1,
установил:
В Видновскую городскую прокуратуру поступило обращение генерального директора Общероссийской общественной организации «Всероссийская организация интеллектуальной собственности (ВОИС) Кричевский А.Б. о том, что коммерческая организация привлекаемое юр.лицо, расположенная по адресу: <адрес>, <адрес> осуществляет публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, с нарушением законодательства Российской Федерации о смежных правах (без выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителя фонограмм).
В ходе проведенной проверки установлено, что в действиях юридического лица привлекаемое юр.лицо имеются признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, то есть иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежным прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 настоящего кодекса.
Так, ДД.ММ.ГГГГ протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов установлено, что юридическим лицом привлекаемое юр.лицо при осуществлении коммерческой деятельности в торговом комплексе <данные изъяты> по адресу: <адрес> осуществляется публичное исполнение фонограмм.
Пунктом 1 ст. 1326 ГК РФ установлено, что публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, допускается без разрешения обладателей исключительных прав на фонограммы и обладателей исключительных прав на зафиксированные в этих фонограммах исполнения (обладателей смежных прав), но с выплатой им вознаграждения.
Выплата исполнителям и изготовителя фонограмм вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, является обязательной.
Под публичным исполнением понимается любое сообщение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.
Сбор пользователей вознаграждения и его распределение осуществляется организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную. Аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности (п. 2 ст. 1326 ГК РФ), посредством заключения с пользователями исполнений и фонограмм (плательщиками вознаграждения), договоров о выплате вознаграждения.
Это отражено в положениях п. 4 Правил сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителя фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № (далее –«Правила сбора»), устанавливающего, что выплата вознаграждения осуществляется плательщиками вознаграждения на основании договоров о выплате вознаграждения, заключаемых с аккредитованными организациями и законность которого подтверждена решением Верховного суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ по делу № ГКПИ09-1241 и Определением кассационной коллегии Верховного суда Российской Федерации КАСО 09-591 от ДД.ММ.ГГГГ.
В соответствии с Приказами Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия (Росохранкультура» от 06. 08.2009 года № и 137 государственная аккредитация в сферах осуществления прав исполнителей и прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, предоставлена Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлениюсмежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» («ВОИС»). Свидетельство о государственной аккредитации ВОИС от ДД.ММ.ГГГГ № РОК – 04/09 и № РОК -05/09.
С момента получения государственной аккредитации только ВОИС имеет правовые основания для сбора с плательщиков вознаграждения и его распределения в пользу неограниченного количества правообладателей, то есть не только в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм, заключивших в ВОИС договор о передаче полномочий по сбору вознаграждения, но и в пользу тех исполнителей и изготовителей фонограмм, с которыми у ВОИС такой договор не заключен (п.3 ст. 1244 ГК РФ).
Плательщиком вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, являются юридические или физические лица – индивидуальные предприниматели, осуществляющие или организующие публичное исполнение фонограмм с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее исполнения или в другом месте одновременно с ее исполнением (п.2 Правил сбора).
Для правомерного публичного исполнения фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, юридические и физические лица – индивидуальны предприниматели, осуществляющие публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, обязаны осуществлять выплату вознаграждения в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм посредством заключения договора о выплате вознаграждения с аккредитованной организацией.
ДД.ММ.ГГГГ в адрес привлекаемое юр.лицо направлялось уведомление о необходимости заключения договоров о выплате вознаграждений за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, а также неоднократно проводились устные переговоры с предложением заключить договор о выплате вознаграждения за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях и исполнений, зафиксированных в этих фонограммах.
В соответствии с п.п. 6 п. 2 ст.1270 ГК РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения или иных технических средств) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.
Согласно п. 1 ст.1326 ГК РФ публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю необходимо иметь договор с организацией по управлению смежными правами на коллективной основе.
Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
В судебном заседании 12. 01. 2011 года представитель привлекаемое юр.лицо вину в совершении административного правонарушения не признал, пояснив, что производство по делу должно быть прекращено в виду отсутствия события административного правонарушения, недоказанности вины привлекаемое юр.лицо и допущения в ходе проверки грубых нарушений процессуального характера. Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении было вынесено заместителем прокурора с нарушением сроков, предусмотренных ч. 2 ст. 28.4, ст. 28. 5 КоАП РФ. привлекаемое юр.лицо вплоть до ДД.ММ.ГГГГ не имело возможности осуществлять те права, которые предоставлены КоАП РФ. Незаконное использование привлекаемое юр.лицо фонограммы, в целом нарушения Обществом авторских и смежных прав в ходе проверки не доказано. Не была произведена видеофиксация правонарушения, содержание изъятого в ходе проверки диска не расшифровывалось. В силу сублицензионного договора №-Т10 от 12. 04.2010 года и лицензионного договора № от ДД.ММ.ГГГГ привлекаемое юр.лицо обладает неисключительным правом безвозмездного использования фонограммы – диджейского сета электронной музыки из семи музыкальных направлений. Содержание музыкального диска, являющегося приложением к сублицензионному договору, транслировалось в помещении магазина.
Представитель ВОИС считает, что правильно возбуждено производство об административном правонарушении в отношении привлекаемое юр.лицо и в действиях привлекаемое юр.лицо имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12. Ко АП РФ, а представленные договоры не влекут для сторон, их заключивших, никаких правовых последствий. Наличие у привлекаемое юр.лицо каких – либо договоров (лицензионного, сублицензионного) заключенного непосредственно с исполнителем и изготовителем фонограмм, либо с иным лицом, владеющим исключительным правом, они не имеют никакого правового значения в ввиду того, что ни исполнитель, ни изготовитель фонограмм не имеют права разрешить и запрещать использование фонограмм. Пунктом 2 ст. 575 ГК РФ и является незаключенным. Сублицензионный договор (равно как и лицензионный) не содержит предмет, являющийся существенным условием договора, не содержит никакой информации об исполнителе, чьи исполнения зафиксированы в фонограммах. Сублицензионный договор заключен на срок действия лицензионного договора, который в свою очередь действует в течение срока действия авторского права на фонограмму в соответствии со сроком действия авторского договора заказа № от ДД.ММ.ГГГГ. Из условий договора непонятно что это за договор.
Судом были изучены все представленные суду документы. Замечаний, дополнений по изученным документам суду участниками процесса не представлены.
ДД.ММ.ГГГГ на продолжение судебного разбирательства после перерыва, представитель привлекаемое юр.лицо не явился, о причинах своей неявки не сообщил суду.
Анализ материалов дела в совокупности с пояснениями представителя юридического лица позволяют сделать вывод о том, что в действиях юридического лица- привлекаемое юр.лицо усматриваются признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ – иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителе о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 настоящего кодекса.
Доказательствами являются постановление о возбуждении производства об административном правонарушении и проведении административного расследования, постановление о возбуждении производства об административном правонарушении, уведомлениями привлекаемое юр.лицо л.д. 7,8, протокол осмотра принадлежащих привлекаемое юр.лицо помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, протоколом осмотра вещей и документов, объяснениями, письмом ВОИС л.д. 2022, копий свидетельств ВОИС л.д. 24-25, уведомлениями о необходимости заключения договора, актом расшифровки записей л.д.30, диском с видеофиксацией.
Доказательства собраны с соблюдением требований закона.
Переходя к вопросу о размере наказания суд считает, что необходимо назначит наказание в виде штрафа, размер которого должен быть ближе к минимальному, учитывая привлечение к административной ответственности впервые.
Руководствуясь ст. 29. 7, 29. 10 КоАП РФ, судья
П О С Т А Н О В И Л :
Признать, что в действиях юридического лица - привлекаемое юр.лицо имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ст.7.12. ч. 1 КоАП РФ, и в этой связи подвергнуть юридическое лицо привлекаемое юр.лицо административному наказанию в виде штрафа в размере тридцать тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудовании, используемых для их воспроизведения и иных орудий совершения административного правонарушения.
Постановление судьи Видновского городского суда может быть обжаловано в Московский областной суд в течение 10 суток со дня его вынесения путем подачи жалобы через Видновский горсуд.
Председательствующий: судья Волчихина М.В.