ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о прекращении производства по делу об административном правонарушении
30 марта 2011 года с. Тоцкое
Тоцкий районный суд Оренбургской области в составе председательствующего судьи Батаева А.В.,
при секретаре Телятовой Л.В.,
с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении Дегтярь А.М.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Тоцкого районного суда Оренбургской области дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Дегтярь А.М., <данные изъяты>
УСТАНОВИЛ:
В соответствии с поступившим делом об административном правонарушении Дегтярь А.М. вменяется в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а именно то, что она, являясь индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица, 02 марта 2011 года в 12 часов 15 минут в <адрес>, в торговой точке №, расположенной в здании торгового комплекса <данные изъяты>, незаконно, умышленно, в целях извлечения прибыли, в нарушение требований ст. 1225, 1228 ГК РФ, осуществляла продажу аудиовизуальных произведений на 4 DVD-дисках, не соответствующих требованиям, предъявляемым к выпуску одноименной легитимной продукции, а именно:
1. <данные изъяты>. На 1 DVD диске.
2. <данные изъяты>. На 1 DVD диске.
3. <данные изъяты>. На 1 DVD диске.
4. <данные изъяты>. На 1 DVD диске.
В судебном заседании Дегтярь А.М. свою вину признала и пояснила, что с 2005 года зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя и осуществляет торговую деятельность по продаже аудио-визуальных произведений на DVD и CD дисках. Её торговая точка № расположена в торговом центре <данные изъяты> в <адрес>. 02 марта 2011 года в данную торговую точку пришли сотрудники милиции с целью проведения очередной проверки её деятельности. О проведении данной проверки они её не предупреждали. Она предполагала, что они могут провести проверку, так как каждый год, примерно в одно время они проводят у неё проверку. В ходе этой проверки на её торговой точке были изъяты выставленные на продажу и приобретённые ею в <адрес> DVD диски с аудио-визуальными произведениями. Являются ли все они контрафактными, она точно не знала.
Выслушав Дегтярь А.М., исследовав протокол об административном правонарушении и другие материалы дела, суд приходит к следующему.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 26 декабря 2008г. N294-ФЗ
"О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", предметом плановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, а также соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям. Плановые проверки проводятся не чаще чем один раз в три года. Плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов.
В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 26 декабря 2008г. N294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", предметом внеплановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, выполнение предписаний органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, проведение мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, по обеспечению безопасности государства, по предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, по ликвидации последствий причинения такого вреда.
Основанием для проведения внеплановой проверки является:
1) истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами;
2) поступление в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:
а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
в) нарушение прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены);
3) приказ (распоряжение) руководителя органа государственного контроля (надзора), изданный в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации.
В соответствии со ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 2008г. N294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.
К грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных:
1) частями 2, 3 (в части отсутствия оснований проведения плановой проверки), частью 12 статьи 9 и частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона;
1.1) пунктом 7 статьи 2 настоящего Федерального закона (в части привлечения к проведению мероприятий по контролю не аккредитованных в установленном порядке граждан и организаций);
2) пунктом 2 части 2, частью 3 (в части оснований проведения внеплановой выездной проверки), частью 5 (в части согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя) статьи 10 настоящего Федерального закона.
Заслушав Дегтярь А.М., исследовав материалы дела, суд установил, что Дегтярь А.М. вменяется совершение административного правонарушения при осуществлении ею предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и связанного с данной деятельностью. Она зарегистрирована в качестве такового, что подтверждается свидетельством о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей серия №.
Вменяемое правонарушение было выявлено при проведении проверки предпринимательской деятельности Дегтярь А.М.. При этом, в материалах дела отсутствуют сведения о том, что проводимая сотрудниками органа внутренних дел проверка является плановой, а также доказательства, подтверждающие основание проведения такой проверки. Кроме того, судом установлено, что Дегтярь А.М. ранее привлекалась к административной ответственности за совершение однородного административного правонарушения 23 марта 2010 года по ч. 1 ст. 7.12 КОАП РФ на основании проведенной проверки. Таким образом, проверка деятельности индивидуального предпринимателя Дегтярь А.М., проведенная 02 марта 2011 года, не является плановой.
В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие основания проведения внеплановой проверки.
О проведении соответствующей проверки Дегтярь И.М. своевременно извещена не была.
Таким образом, судом установлено, что проверка деятельности индивидуального предпринимателя Дегтярь А.М. от 02 марта 2011 года проведена сотрудниками ОВД по МО Тоцкий район с грубыми нарушениями требований ч. 2,3 ст. 9 и п.2 ч. 2, ч. 3, 5 ст. 10 Федерального закона от 26 декабря 2008г. N294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля". Соответственно, её результаты не могут являться доказательствами нарушения индивидуальным предпринимателем Дегтярь А.М. обязательных требований закона, а все полученные при проведении такой проверки доказательства, добыты с нарушением требований закона и являются недопустимыми.
Кроме того, в ходе рассмотрения дела было установлено, что в основу доказательств вины Дегтярь А.М. органом внутренних дел было положено исследование № от ДД.ММ.ГГГГ, проведённое экспертом ЭКЦ УВД по Оренбургской области ФИО4 на основании отношения о назначении соответствующего исследования от 03 марта 2011 года. При этом, отметки в отношении и в самом исследовании о предупреждении эксперта об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, предусмотренной ст. 17.9 КОАП РФ, не имеется. В материалах дела также отсутствуют сведения о том, что до направления определения для исполнения должностное лицо, в производстве которого находилось дело об административном правонарушении, ознакомило с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, разъяснило ему права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных им лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.
Указанное является грубым нарушением требований ст. 26.2 и 26.4 КОАП РФ, согласно которым, допустимыми доказательствами могут быть, в том числе, заключения эксперта, оформленные в строгом соответствии с требованиями ст. 26.4 КОАП РФ. Соответственно, представленное исследование № от ДД.ММ.ГГГГ является недопустимым доказательством по делу и не может быть положено в основу доказательств вины Дегтярь А.М.. Других доказательств контрафактности изъятой аудио-визуальной продукции на DVD-дисках у Дегтярь А.М. по делу не имеется.
Таким образом, в действиях Дегтярь А.М. отсутствует состав правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КОАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.
При вынесении постановления о прекращении административного дела судом решается вопрос о судьбе вещественного доказательства – изъятых у Дегтярь А.М. 5 DVD-дисков с аудио-визуальной продукцией, подлежат возвращению собственнику Дегтярь А.М. в связи с отсутствием доказательств, подтверждающих контрафактность и не легитимность данной продукции.
На основании выше изложенного, руководствуясь ст.ст. 24.5, 29.9-29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
П О С Т А Н О В И Л :
Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Дегтярь А.М. прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КОАП РФ – в связи с отсутствием в её действиях состава административного правонарушения.
Вещественные доказательства по данному административному делу - 5 DVD-дисков с аудио-визуальной продукцией, хранящиеся при материалах дела, после вступления настоящего постановления в законную силу возвратить по принадлежности Дегтярь А.М..
Постановление может быть обжаловано в Оренбургский областной суд через Тоцкий районный суд в течение десяти суток.
Судья подпись А.В.Батаев